評(píng)論｜做好法律配套銜接，助力創(chuàng)業(yè)板注冊(cè)制推行

婁秋琴（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)刑事辯護(hù)研究院副院長、北京大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人）

創(chuàng)業(yè)板試點(diǎn)注冊(cè)制，是繼科創(chuàng)板之后國內(nèi)資本市場(chǎng)的又一次改革，也是貫徹落實(shí)新修訂證券法關(guān)于推行證券發(fā)行注冊(cè)制的重要舉措。相比于核準(zhǔn)制，注冊(cè)制是僅對(duì)證券發(fā)行人提交的申報(bào)材料進(jìn)行形式審查，而不對(duì)證券本身的價(jià)值和證券發(fā)行人的盈利等情況進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，將發(fā)行時(shí)間和發(fā)行價(jià)格交由企業(yè)和市場(chǎng)自主決定。

要真正發(fā)揮注冊(cè)制的預(yù)期效果，必須以完善的信息披露制度為基礎(chǔ)，并由配套制度加以輔助。達(dá)晨財(cái)智執(zhí)行總裁肖冰曾表示：“注冊(cè)制最重要的是提高違約成本，如果不修改配套法律，創(chuàng)業(yè)板注冊(cè)制可能會(huì)適得其反，甚至?xí)蔀橐粋€(gè)巨大的災(zāi)難。”

結(jié)合當(dāng)前的法律現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)盡快做好以下幾個(gè)方面的銜接，才能助力創(chuàng)業(yè)板注冊(cè)制走得更加穩(wěn)健和長遠(yuǎn)。

第一，做好刑法與證券法之間的銜接。

新證券法對(duì)注冊(cè)制改革的核心——信息披露增設(shè)了專章進(jìn)行規(guī)定，并顯著提高了證券違法成本，比如較大幅度地提高行政罰款額度，按照違法所得計(jì)算罰款幅度的，處罰標(biāo)準(zhǔn)由原來的一至五倍，提高到一至十倍；實(shí)行定額罰款的，從原來的最高60萬元提高到最高2000萬元。而且，行政處罰的對(duì)象還延伸到了控股股東、實(shí)際控制人等。

除了提高行政處罰的力度外，新證券法還完善了民事責(zé)任制度和代表人訴訟制度，體現(xiàn)和完善了證券違法行為的行政責(zé)任和民事責(zé)任。

但是，刑法作為法律制裁體系中最嚴(yán)厲的制裁手段，卻與當(dāng)前證券法嚴(yán)重脫節(jié)。目前刑法中所規(guī)定的罰金遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于證券法所規(guī)定的罰款。要知道，司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任，不但要承擔(dān)舉證責(zé)任，還要達(dá)到非常高的證明標(biāo)準(zhǔn)，需要投入大量的追訴成本，但最后即使認(rèn)定構(gòu)成了違規(guī)披露、不披露重要信息罪，對(duì)相關(guān)責(zé)任人員最高也只能判處三年有期徒刑，并處罰金或者單處2萬元以上20萬元以下罰金。這遠(yuǎn)低于行政處罰最低50萬元的罰款金額。

如果不及時(shí)修改刑法的相關(guān)規(guī)定，盡快與證券法進(jìn)行銜接，證券違法的刑事制裁手段將失靈，不但無法有效及時(shí)地打擊證券犯罪，對(duì)證券違法行為發(fā)揮應(yīng)有的震懾功能，也不利于證券領(lǐng)域法律的體系構(gòu)建。

第二，做好事中監(jiān)管與事后處罰之間的銜接。

新證券法顯著提高了違法成本，發(fā)行人或者相關(guān)主體一旦違反證券法的相關(guān)規(guī)定，將會(huì)受到嚴(yán)厲的行政處罰或承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任，并有可能再無翻身機(jī)會(huì)。但我們知道，一旦出現(xiàn)這樣的結(jié)果，不論是發(fā)行人還是投資人或是其他市場(chǎng)主體，舉盤皆輸，各方都將付出巨大的成本，如時(shí)間成本、機(jī)會(huì)成本、人力成本、財(cái)務(wù)成本等。因此，處罰并不是法律的終極目的，更為重要的是威懾市場(chǎng)主體不敢輕易違法犯罪。

注冊(cè)制下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)雖然不再進(jìn)行事先的實(shí)質(zhì)審查，但不代表放松監(jiān)管，而是將監(jiān)管重心后移，加強(qiáng)事中的動(dòng)態(tài)監(jiān)管。比如，加強(qiáng)對(duì)信息披露的動(dòng)態(tài)和適時(shí)監(jiān)管，對(duì)各主體進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)管控，對(duì)不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的主體采取不同的監(jiān)管關(guān)注度，利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)及大數(shù)據(jù)加強(qiáng)信息監(jiān)管，增強(qiáng)市場(chǎng)透明度，跟蹤監(jiān)管資金流動(dòng)信息及交易信息。

做好事中監(jiān)管與事后處罰之間的銜接，有利于維護(hù)我國金融市場(chǎng)安全，確保證券市場(chǎng)進(jìn)入良性的發(fā)展。

第三，做好外部監(jiān)管與內(nèi)部控制之間的銜接。

外部監(jiān)管有利于減少違法的機(jī)會(huì)，但企業(yè)在內(nèi)部構(gòu)建合理的內(nèi)控合規(guī)機(jī)制才是防范違法風(fēng)險(xiǎn)的根本舉措，比如營造合規(guī)文化、設(shè)置合規(guī)目標(biāo)、架構(gòu)合規(guī)組織、評(píng)估合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)、檢測(cè)合規(guī)措施。構(gòu)建一套有效的合規(guī)管理體系，可以防止企業(yè)及其人員實(shí)施違反相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章準(zhǔn)則的行為，避免遭受嚴(yán)厲的法律制裁。對(duì)于證券公司而言，完善的風(fēng)險(xiǎn)管理與內(nèi)部控制制度是其設(shè)立的必備條件，新證券法規(guī)定證券公司的合規(guī)管理如果不符合規(guī)定，會(huì)被責(zé)令限期改正或者被采取限制業(yè)務(wù)活動(dòng)、限制分配紅利等措施。做好外部監(jiān)管與內(nèi)部控制之間的銜接，促使企業(yè)主動(dòng)合規(guī)，可助力注冊(cè)制的有序推行。

第四，做好法律規(guī)定與實(shí)踐操作之間的銜接。

在實(shí)踐操作中，如果監(jiān)管機(jī)構(gòu)以需要審查是否符合法定條件為由，不只審查企業(yè)信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整，還要對(duì)企業(yè)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性判斷，那就不是真正意義上的注冊(cè)制。

我國核準(zhǔn)制向注冊(cè)制的轉(zhuǎn)變非一蹴而就，需要對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行判斷，需要配套制度的跟進(jìn)完善和時(shí)間準(zhǔn)備，因此，證券發(fā)行注冊(cè)制的具體范圍及實(shí)施步驟由國務(wù)院規(guī)定。目前，創(chuàng)業(yè)板繼科創(chuàng)板后試點(diǎn)推行注冊(cè)制，應(yīng)做好法律規(guī)定與實(shí)踐操作的銜接，避免通過窗口指導(dǎo)人為增設(shè)附加條件，為注冊(cè)制的全面推行積累經(jīng)驗(yàn)，從而帶動(dòng)證券市場(chǎng)的健康有序發(fā)展。

應(yīng)該說，推行注冊(cè)制改革是一項(xiàng)宏大的系統(tǒng)工程，需要做好各方面的銜接工作。正如東方富海董事長陳瑋所言，注冊(cè)制改革背后所反映的是監(jiān)管理念的變化，但注冊(cè)制的有序推行，還需要上市公司、監(jiān)管層等市場(chǎng)參與者共同營造良好的市場(chǎng)秩序。