國際條約の優(yōu)先適用と國際慣例の補(bǔ)欠適用原則

＜p＞「民法通則」第142條、「海商法」第268條、「民生航空法」第184條のいずれも國際條約、國際慣例の適用に関する規(guī)定がなされているので、「法律適用法」第2條第1項(xiàng)の規(guī)定及び「特別法は一般法より優(yōu)れている」國內(nèi)法の基本適用規(guī)則（立法法法法第83條）に基づき、これらの條項(xiàng)は引き続き適用され、司法慣例も適用され、國際慣例が確立されるべきだと思う。

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＜p＞「法律適用法解釈一」も國際條約、國際慣例に関する上記の法律の適用規(guī)範(fàn)を肯定しています。

一つは知的財(cái)産権保護(hù)の司法実踐において、國內(nèi)法と國際條約が異なる場合、國際條約の規(guī)定を優(yōu)先的に適用するとは限りません。

これは、國際的に認(rèn)められている＜a href=“http:/www.91se91.com/news/indexuc.asp”＞知的財(cái)産権＜a＞の地域的原則と各國の獨(dú)立保護(hù)原則が、WTO項(xiàng)下のTRIPS協(xié)定に適用されるモデルをとり、TRIPS協(xié)定以外の知的財(cái)産権分野に関する國際條約の規(guī)定が、一般的に定められています。

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＜p＞二は、當(dāng)事者が＜a href=“http:/www.91se91.com/news/indexuc.asp＞契約＜a＞において、我が國にまだ発効していない國際條約を引用した場合、當(dāng)該國際條約を當(dāng)事者間の契約の構(gòu)成部分と見なし、當(dāng)事者間の権利と義務(wù)を確定することにより、この規(guī)則を強(qiáng)制的に制限する。

「法律適用法解釈一」第9條では、「當(dāng)事者が契約の中で中華人民共和國に効力がない國際條約を引用した場合、人民法院は、當(dāng)該國際條約の內(nèi)容に基づいて當(dāng)事者間の権利義務(wù)を確定することができるが、中華人民共和國社會の公共利益または中華人民共和國＜a href＝「http:/www.91se91.com.com/news/indexuca.」

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＜p＞「法律適用法」と「法律適用法解釈一」の制定と公布は、我が國の従來の渉外契約に関する法律適用原則の「五不」（システムではなく、全面的ではなく、具體的ではなく、明確ではなく、科學(xué)ではない）狀況を終了しました。

しかし、どの法律にもさらなる検討と改善の余地があります。「法律適用法」も例外ではありません。

外注契約の法律適用の原則において、その最大の欠點(diǎn)は意味自治原則の規(guī)定に関することである。

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＜p＞一方、「法律適用法」は総則で當(dāng)事者の意思と自治原則を強(qiáng)調(diào)し、私法に対する個(gè)人の自主性を最大限に認(rèn)めているが、一方で、強(qiáng)制的な規(guī)則と公共秩序保持制度によってこの原則を制限するという國際社會の普遍的なやり方を主張するほか、「法律の規(guī)定による」という制限的條件を強(qiáng)調(diào)し、法律の根拠のない選法行為を無効化することを基本的な自治としている。

この問題は今後最高人民法院の司法解釈及び後続の法律修正において絶えず改善され解決されると信じています。

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