強(qiáng)行調(diào)崗后不上班算曠工？

　　調(diào)整勞動(dòng)者的工作崗位，需要用人單位與勞動(dòng)者之間協(xié)商一致。

　　2013年12月5日， 陳女士進(jìn)入某生物科技公司，擔(dān)任市場部內(nèi)勤。2015年12月， 公司稱公司因經(jīng)營不善需要進(jìn)行內(nèi)部崗位調(diào)整，決定將陳女士調(diào)整至市場部銷售崗位。陳女士表示兩個(gè)崗位的工作內(nèi)容相差太大，不同意調(diào)崗。2014年12月30日，公司通知陳女士于2015年1月5日前至銷售崗位報(bào)到，否則按照曠工處理。陳女士仍然表示不同意調(diào)崗，并連續(xù)7天未到新崗位上班。2015年1月， 公司以陳女士曠工7天為由對(duì)陳女士作出了解雇決定。陳女士不服該處理決定， 申請(qǐng)勞動(dòng)爭議仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金6000元。

　　仲裁委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》第35條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。”生物科技公司將陳女士從內(nèi)勤崗位調(diào)整至銷售崗位，屬于工作崗位的變動(dòng)， 在協(xié)商未達(dá)成一致的情況下，陳女士不到銷售崗位報(bào)到的行為不能認(rèn)定為曠工，公司辭退陳女士的行為無法律和事實(shí)依據(jù)，根據(jù) 《勞動(dòng)合同法》第87條的規(guī)定， 公司應(yīng)當(dāng)支付賠償金。

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　　于某經(jīng)熟人介紹于2014年10月在某購物商場從事促銷工作。為便于日常管理，購物商場為于某制作了工卡、工牌、工服等標(biāo)志性物品，安排于某當(dāng)某化工有限公司紙品促銷員。該化工有限公司與購物廣場簽訂了“供應(yīng)商駐點(diǎn)代表進(jìn)店協(xié)議書”及“供應(yīng)商合作承諾書”，明確化工有限公司的促銷員工資待遇發(fā)放、社會(huì)保險(xiǎn)、勞動(dòng)合同簽訂等均由化工有限公司承擔(dān)，購物廣場受化工有限公司的委托每年收取一定的管理費(fèi)用。2014年11月25日,該購物商場指派于某搬運(yùn)化工有限公司紙品時(shí)受傷。為申請(qǐng)工傷認(rèn)定，于某將購物商場列為被申請(qǐng)人、化工有限公司列為第三人訴至當(dāng)?shù)貏趧?dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)，請(qǐng)求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。

　　于某與委托管理的購物廣場還是與發(fā)放工資的化工有限公司存在勞動(dòng)關(guān)系?

　　勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定了勞動(dòng)關(guān)系成立的必備三個(gè)要素：(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng);(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊(cè))、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄;(二)用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;(三)勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄;(四)考勤記錄;(五)其他勞動(dòng)者的證言等。

　　于某與購物廣場、化工有限公司在主體資格上都符合法律規(guī)定，購物廣場與于某是一種受委托和被管理的關(guān)系，購物廣場為于某制發(fā)了工卡、工牌、工服等標(biāo)志性物品，于某工作業(yè)務(wù)內(nèi)容符合購物廣場、化工有限公司業(yè)務(wù)組成部分。上述內(nèi)容都具備了勞動(dòng)關(guān)系的法律特征。但本案中，實(shí)施日常管理的單位和工資發(fā)放的單位并非同一用人單位。

　　委托管理是服務(wù)行業(yè)中一種特殊的管理關(guān)系，作為有償實(shí)施管理的購物廣場和化工有限公司是平等主體的法人單位，化工有限公司將促銷員的日常管理權(quán)委托給購物廣場代為實(shí)施，雙方是平等主體之間的委托代理合同關(guān)系，所簽訂的代理協(xié)議是雙方真實(shí)意思表示，應(yīng)為合法有效。購物廣場制發(fā)了工卡、工牌、工服等標(biāo)志性物品，目的是便于對(duì)促銷人員的管理，其受益人應(yīng)為化工有限公司。因此，仲裁委裁定于某與該化工有限公司勞動(dòng)關(guān)系成立。