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    Description Des Dispositions Juridiques Régissant Les Fusions - Acquisitions

    2008/10/13 16:29:00 41884

       外資并購的法律實(shí)務(wù)

    Les fusions et acquisitions appartenant à la catégorie des investissements directs internationaux.

    L'investissement étranger direct dans l'ensemble est divisé en nouvelle entreprise étrangère et de fusion d'entreprises nationales de deux fa?ons.

    La réforme et l'ouverture, les investissements étrangers directs en mon pays utilise principalement le Fonds monétaires et financières réelles les coentreprises ".

    Depuis les années 90, les investissements directs et de fusion de notre entreprise de devenir les principaux investissements étrangers en Chine.

    Parce que les acquisitions de manière que de nouveaux moyens de plus en plus des avantages évidents, donc, avec notre marché plus ouvert, les fusions et acquisitions, présenter une tendance de plus en plus active de développement rapide, mais les dispositions juridiques relativement décalés, des dispositions ont été délivrés pour des documents normatifs et juridiques des bits d'ordre inférieur sur le fonctionnement pratique, apporter certains désagréments.

    Ce document sera sur les aspects juridiques et pratiques sont décrits.

     

    I. Modalités fondamentales des fusions - acquisitions internationales


    Les fusions - acquisitions de sociétés (M & a) sont des abréviations génériques.

    Il y a une distinction entre les acquisitions et les fusions.

    L 'annexion d' une société signifie qu 'en pférant la propriété d' une société, tous les actifs et responsabilités d 'une ou de plusieurs sociétés sont pférés à une autre société, la partie qui procède à l' annexion acquiert tous les actifs de la partie à laquelle l 'annexion a été effectuée et assume les Obligations de la partie à laquelle elle a été pférée avant d' être dissoute.

    L 'acquisition d' une société signifie qu 'une société acquiert le contr?le et la direction d' une autre société, par exemple en acquérant des actifs ou des actions, qu 'après l' acquisition, la société visée peut survivre et que l 'acheteur n' assume généralement pas les dettes de la société visée.


    La forme de base de l'acquisition: Selon l'acquisition standard peut être divisé de reprise et de partage des actifs, qui est l'acheteur d'acheter obtenu peut recevoir tout ou partie des actifs de l'entreprise cible peut recevoir des Parties; ce dernier est d'obtenir de tout ou partie des actions de l'entreprise cible.


    La forme de base de fusions: une fusion par absorption, c'est - à - dire une société absorber d'autres d'une entreprise, ou plusieurs, est absorbée par la dissolution de la société.

    L'autre est une nouvelle fusion, c'est - à - dire deux ou plusieurs entreprises de la fusion par constitution d'une nouvelle société, fusionner les parties dissous.

     

    Deuxièmement, l'approche de base des fusions et acquisitions


    Les investissements étrangers dans la forme de fusions et acquisitions entre notre marché a généralement fondamentaux suivants

    Voie

    - Oui.


     

    I) fusions - acquisitions en tant qu 'investisseurs étrangers


    Les entreprises étrangères peuvent racheter l 'ensemble des actifs des entreprises publiques, collectives et privées concernées dans notre pays et réaliser leur annexion en tant que filiale à 100% de l' entreprise étrangère, conformément à l 'orientation des investissements encouragée et autorisée par les dispositions provisoires régissant les orientations de l' investissement étranger et le répertoire des Guides de l 'industrie de l' investissement étranger.


    Les étrangers peuvent également acquérir une partie des actions ou des actifs de notre entreprise pour réaliser une acquisition partielle.

    Une partie d'acquisition de parts par la participation de la restructuration de l'entreprise d'origine de mon pays, l'acquisition d'entreprises de plus de 50% de la part d'origine ou de souscrire à l'augmentation de capital des actionnaires de l'entreprise, de manière à des fins de contr?le de la gestion de l'entreprise, ou sur la Chine dans les listes A et B ou H, par un grand nombre d'exploitations B ou H, pour atteindre l'objectif des actions ou des exploitations.

    La partie acquisition d'actifs étrangers peuvent également être entreprises nationales de notre pays, et pour la partie des actifs en tant qu'investir dans la création de nouvelles entreprises à investissements étrangers, de la mise en ?uvre de la section acquisition d'actifs.


     

    (2) pour les investisseurs étrangers, l'identité de la fusion d'entreprises étrangères en Chine


    Généralement par les entreprises d'investissement de la Chine dans l'acquisition d'actions ou de capital de type à souscrire à une augmentation de capital sous forme de fusions et acquisitions.

    C'est - à - dire sur la base de l'original, les entreprises, les actionnaires de réduction ou de retrait, les investisseurs étrangers (y compris les investisseurs étrangers et les investisseurs étrangers à entrer sur le marché chinois du nouveau) de sa participation de retrait ou de la réduction de capital; ou par des étrangers, la Chine n'a pas participé à l'augmentation de capital, de réduire les parties correspondant à la participation, ce qui permet de réaliser la fusion de manière à étranger dans le marché chinois ou par la participation de devenir Holdings.


    (III), en sa qualité de notre société de fusions d'entreprises nationales de mon pays


    Les investisseurs étrangers, si elle a déjà été dans mon pays est doté de la personnalité juridique de l'entreprise de stockage, l'investissement étranger si l'entreprise d'investissement étranger, en tant que morales dans notre pays et de fusion de notre entreprise, pour les entreprises et des lois et règlements, profiter de notre société doit avoir des Droits et des obligations correspondantes.

    Mais la fusion dans le Midwest tant que la proportion des investissements étrangers correspondant à la conversion de plus de 25%, de la même manière peuvent bénéficier d'un traitement de l'entreprise d'investissement étranger et, comme pour les entreprises bénéficiant d'investissements étrangers sur le territoire de bénéfices réinvestis peut également bénéficier de rabais.


    (4) Les entreprises d'investissement à l'étranger de la société dans la mise en ?uvre de l'acquisition de l'acquisition indirecte


    Acquisition indirecte, c'est - à - dire à l'étranger à l'étranger par l'acquisition des entreprises bénéficiant d'investissements dans des parts de la société de la Chine à l'étranger afin de réaliser des actions indirectes avec des entreprises d'investissement.

    L 'avantage de ce mode d' acquisition réside dans le fait qu 'il s' agit d' une opération purement chinoise qui n 'a pas besoin de l' approbation de l 'une quelconque de nos parties, qu' il est facile de pférer les actions de nos sociétés offshore sans payer les imp?ts correspondants et qu 'il suffit de modifier l' enregistrement des représentants légaux et des membres du Conseil d 'administration.


    PROCéDURES fondamentales applicables aux fusions - acquisitions éTRANGèRES


    Les fusions - acquisitions à l 'étranger sont un projet très complexe qui ne peut être mené à bien indépendamment des deux parties et qui nécessite l' assistance d 'intermédiaires professionnels tels que les banques d' investissement, les cabinets d 'experts - comptables et les cabinets d' avocats.

    En particulier, les services juridiques qu 'ils fournissent jouent un r?le important dans les fusions - acquisitions, en offrant aux entreprises un programme stratégique de fusions - acquisitions faisant appel à leurs compétences et à leur expérience, en choisissant la structure juridique des fusions - acquisitions, en procédant à des enquêtes approfondies et en définissant les modalités de fixation des prix et de paiement;

    En règle générale, l 'exécution d' une opération de fusion - acquisition peut se diviser en quatre phases: la phase préparatoire de la fusion - acquisition, la phase d 'enquête sur les fusions - acquisitions, la phase de signature de la fusion - acquisition et la phase d' exécution de la fusion - acquisition.


     

    I) pratique juridique au stade préparatoire


    Du point de vue de l 'acheteur (étranger), la phase préparatoire d' une fusion - acquisition couvre la période comprise entre le moment où l 'acheteur a initialement identifié la société visée et celui où l' acheteur a achevé ses travaux préparatoires avant l 'acquisition.

    Du point de vue du vendeur (Chine), la phase préparatoire d 'une fusion - acquisition couvre la période allant du moment où le vendeur prend sa décision de vendre au moment de l' élaboration du plan de vente et de la détermination préliminaire de la date de l 'acheteur.

    Les services juridiques fournis à ce stade consistent essentiellement à aider les acheteurs à recueillir des informations et des informations publiques sur les sociétés visées, à déterminer si les fusions - acquisitions peuvent avoir un impact sur la conduite des opérations en analysant ces informations et informations et à déterminer la légitimité et la faisabilité de ces opérations en étudiant de manière approfondie Les dispositions pertinentes du droit des sociétés, du droit des valeurs mobilières, du droit de la concurrence et du droit fiscal.


    B) Les fusions - acquisitions qui pforment une entreprise en entreprise étrangère en conséquence d 'une fusion doivent également satisfaire aux conditions de création d' une entreprise à capitaux étrangers énoncées dans les règles d 'application de la loi sur les entreprises étrangères de la République populaire de Chine.

    Les fusions - acquisitions ne doivent pas avoir pour effet d 'amener des investisseurs étrangers ou des entreprises non étatiques à détenir une participation majoritaire ou dominante dans des secteurs où les actifs publics sont majoritaires ou dominants.


    Ii) pratique juridique au stade de l 'enquête


    Après négociation entre l 'acheteur et le vendeur et s' ils parviennent à un accord préliminaire, une lettre d' intention ou un mémorandum d 'accord (memo) sera signé pour servir de base à la poursuite des consultations et de l' évaluation.

    En règle générale, la question de savoir si une lettre d 'intention constitue un contrat licite et valable dépend entièrement de l' intention des Parties.

    Les dispositions les plus souvent contraignantes, telles que les clauses de confidentialité, les clauses exclusives, les clauses de blocage des actions, les clauses de partage des co?ts, etc.

    En outre, il doit être conclu le processus de fusion de temps de fonctionnement supplémentaires tableau détaillant les parties pendant chaque période de temps l'obligation.


    La diligence est l'une des taches à des acquisitions dans le principal avocat, un avocat facilement omissions de l'étage, il y a eu une enquête pour un avocat n'est pas en place, la jurisprudence de la Commission qui doit assumer la responsabilité.

    En raison de la situation réelle de comprendre les objectifs de la société de prise de décision pour l'acheteur si crucial de fusions et acquisitions, par conséquent, l'avocat de préparer une liste de l'acheteur doit être exhaustive, dans le cas de base sont fusionnées afin de comprendre pleinement les entreprises, y compris le statut juridique, les Fonds de crédit, à la propriété de l'état, de la dette, la situation fiscale, le contrat de règlement des litiges, personnel, tels que la sécurité sociale, garantir l'accès à des informations de première main détaillée et précise, la concentration des risques potentiels, de réduire au minimum le risque.

    Comme le vendeur d'avocats, d'abord à l'examen de la qualification de la fusion, à partir de la solvabilité, l'angle de la capacité de paiement et le fonctionnement de la Force pour la capacité d'action de la Partie acquéreuse d'abord comme une confirmation de sa qualification de la paction; deuxièmement, il doit comprendre la Liste des acquisitions de facture, pour divers problèmes de nettoyer la société cible, de traitement et d'emballage en temps utile de la technique juridique, et, finalement, l'achèvement réussi de la fusion d'une grande importance.


    (3) la pratique juridique de la phase de signature


    à la fin de leurs investigations, les acheteurs et les vendeurs passent par la phase d 'exécution de la fusion - acquisition, au cours de laquelle les parties concluent, après négociation, un accord de fusion - acquisition dont les principaux éléments comprennent le contrat principal et les annexes.


    Dans le contrat principal, outre les principales clauses telles que le prix du contrat, les clauses de prix, les modalités de paiement, la responsabilité en cas de défaillance, la loi applicable, le règlement des différends, l 'entrée en vigueur de l' accord et sa modification, il faudrait normalement prévoir les dispositions importantes suivantes:


    Conditions préalables.

    Il s' agit notamment de la résolution par laquelle les deux parties ont obtenu l 'accord de leurs conseils d' administration respectifs pour les fusions - acquisitions; de l 'autorisation légale de conclure un contrat de fusion - acquisition par leurs représentants contractuels; de l' accord et de l 'approbation nécessaires de tiers pour la fusion - acquisition par les deux parties; de l' exécution effective de toutes les déclarations et garanties faites par les deux parties lors de cette opération de fusion - acquisition à la date de la remise; et de l 'exécution des obligations de pfert et de paiement des actions par les parties lorsque toutes les conditions préalables sont réunies.


    Description et garanties.

    Déclaration et de garantir que la responsabilité et l'indemnisation, le vendeur a essayé de réduire le champ d'application de la Déclaration et de garantie, l'acheteur peut demander de représentation et de garanties supplémentaires, et, par conséquent, de déclarations et de la portée de l'assurance sont souvent l'objet de la négociation d'un accord entre Les deux parties.

    Déclarations et garanties comprend de manière générale: à l'acheteur et assurer sans problème majeur que cacher; le vendeur s'engage dans la période de pition du maintien de la situation actuelle de la gestion de l'entreprise cible appropriée; l'acheteur et de garantir la capacité juridique et la capacité financière de la cible d'acquisition de la société; Les deux parties s'engagent à toutes les informations pertinentes à une obligation de confidentialité, et ainsi de suite.


    3, le prix de l'or ou de surveillance d'articles

    .

    La fusion des deux c?tés, afin de garantir l'intégrité de l'exécution peut, dans un contrat d'achat peut convenir de prix de l'or déposé à la troisième personne (généralement des banques ou des avocats), ou par le règlement de la troisième personne.

    Cette disposition s'applique également à l'acheteur de prépaiement de dép?t ou d'un retard de paiement de prix de l'or.

    Sauf dans le cas des représentants autorisés désignés par les deux parties des conditions convenues dans le contrat avec, aucune des Parties n'a pas le droit de récupérer à partir de dépositaire de dép?t ou de contr?le des fonds, pour veiller à ce que les intérêts de l'acheteur, souvent à la demande de réserver une partie des fonds en dép?t, dans le cas d'après l'achèvement de la paction après un certain délai une condition, puis par dép?t ou le règlement de paiement au vendeur.

    Il y a eu un cas en fusion, après l'achèvement de l'acheteur de prendre, dès que l'entreprise cible existe, les problèmes de fraude fiscale et d'assurance sociale des employés, mais à cause du prix du contrat a été payé, il n'y a pas de contr?le efficace sur le vendeur, à de nombreuses reprises de négociations infructueuses, le contrat de base uniquement par la procédure de traitement de longues et laborieuses, les résultats très contrarié.


    , l'agencement de la clause 4 de la période de pition.

    En raison de la signature d'un accord de pfert officiel de délai à souvent plusieurs mois, pendant cette période, généralement avec le paiement du prix du contrat, l'acheteur souhaite intervenir des objectifs de la gestion de la société ou sur les objectifs de la société de gestion de règlement, le vendeur est instinctivement de bloquer l'acheteur refuse d'intervenir, et, par conséquent, des dispositions pitoires pour la pition cruciale.

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