合同履行中的附隨義務(wù)

　　一、附隨義務(wù)的概念

　　附隨義務(wù)，作為民法理論的新興內(nèi)容，盡管學(xué)者們對(duì)其理解各有出入，但是達(dá)成的基本共識(shí)是：附隨義務(wù)是在法律無明文規(guī)定，當(dāng)事人之間亦無明確約定的情況下，為了確保合同目的的實(shí)現(xiàn)并維護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的利益——主要是人身和財(cái)產(chǎn)利益，遵循誠實(shí)信用原則，依據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所承擔(dān)的作為或不作為的義務(wù)。這表明附隨義務(wù)以當(dāng)事人之間的合同關(guān)系為前提，以誠實(shí)信用原則為依據(jù)，其目的在于確保合同目的的實(shí)現(xiàn)，并維護(hù)合同當(dāng)事人的利益；其內(nèi)容也并非自合同關(guān)系之始就已確定，而是根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣， 隨著合同關(guān)系的進(jìn)展逐步得以確立的[1].

　　雖然學(xué)界對(duì)附隨義務(wù)產(chǎn)生的前提、目的、基于的原則都無異議，但對(duì)于附隨義務(wù)所涵蓋的內(nèi)容，調(diào)整的范圍確依然存在爭議，爭議的焦點(diǎn)在附隨義務(wù)是否包括了先合同義務(wù)和后合同義務(wù)。附隨義務(wù)理論的先河起源于1861年德國學(xué)者耶林發(fā)表了“契約上的過失，契約無效與不成立時(shí)的損害賠償”一文，探討了對(duì)合同訂立階段信賴關(guān)系保護(hù)的必要性，提出了締約過失責(zé)任理論，隨著實(shí)踐的發(fā)展與認(rèn)識(shí)的深化，合同履行時(shí)的附隨義務(wù)和后合同義務(wù)均出現(xiàn)于判例學(xué)說之中。于是，沒有法定和約定的依據(jù)，合同當(dāng)事人為了確保合同目的的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的利益也承擔(dān)起告知、說明、照顧、保密等義務(wù)。與合同自由原則下的約定義務(wù)不同，這三類義務(wù)在誠信用原則的指引下，旨在調(diào)節(jié)合同當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)間的利益關(guān)系，以達(dá)到三方利益的平衡。所以可以說，合同履行中的附隨義務(wù)和后合同義務(wù)的都是基于同先合同義務(wù)一樣理念那就是誠信原則而產(chǎn)生，三者可謂同根同宗，因此臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒把附隨義務(wù)定義為“債之關(guān)系在其發(fā)展過程中 ，為使債權(quán)能夠圓滿實(shí)現(xiàn) ， 或保護(hù)債權(quán)人其他法益 ， 基于誠實(shí)信用原則 ， 債務(wù)人 除給付義務(wù)外 ， 尚應(yīng)履行其他行為義務(wù) ，其主要的有協(xié)力義務(wù)、通知義務(wù)、照顧義務(wù)、保護(hù)義務(wù)及忠實(shí)義務(wù)”，其意是把先合同義務(wù)、后合同義務(wù)與合同履行中的附隨義務(wù)統(tǒng)稱為附隨義務(wù)。但是三者確具有不同功能、承擔(dān)不同的責(zé)任，所以不能簡單的把三者義務(wù)同時(shí)歸為附隨義務(wù)。所以附隨義務(wù)應(yīng)有廣義和狹義之分。廣義的附隨義務(wù)是于合同關(guān)系發(fā)展的各個(gè)階段均可發(fā)生的，當(dāng)事人依誠信原則所應(yīng)負(fù)擔(dān)的義務(wù)，包括了先合同義務(wù)和后合同義務(wù)。但我國《合同法》第四章中的第60條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”因此，按《合同法》整個(gè)體系來解釋的話，附隨義務(wù)應(yīng)僅發(fā)生在合同的履行過程中。因?yàn)楦诫S義務(wù)是相對(duì)于給付義務(wù)而言的，是依附于給付義務(wù)，是為了保證合同給付義務(wù)的順利履行基于誠信原則而規(guī)定產(chǎn)生的，它的內(nèi)容是隨著合同給付義務(wù)完成的情況變化而不斷變化的。而先合同義務(wù)則是從締約磋商到合同生效前的這段時(shí)間締約人所負(fù)有的義務(wù)，由于合同未成立，給付義務(wù)尚未產(chǎn)生，所以它不依附于給付義務(wù)而存在，是獨(dú)立存在的，是內(nèi)容也是比較確定的[2].后合同義務(wù)是合同給付義務(wù)履行完畢后對(duì)締約人所負(fù)有的義務(wù)，同樣不依附于給付義務(wù)而存在。因此，嚴(yán)格意義的附隨義務(wù)的概念應(yīng)確定附隨義務(wù)存在的范圍、功能、產(chǎn)生的原則、內(nèi)容。所以狹義的附隨義務(wù)的概念應(yīng)定義為“在合同履行過程中，為輔助實(shí)現(xiàn)債權(quán)人之給付利益或周全保護(hù)債權(quán)人之人身或其財(cái)產(chǎn)利益，債務(wù)人遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣而履行的通知、協(xié)助、保密、保護(hù)等給付義務(wù)以外之義務(wù)” [3]. 我國《合同法》中的附隨義務(wù)采用的是狹義的概念。

　　二、附隨義務(wù)與其他義務(wù)的區(qū)別

　　債之關(guān)系的核心在于給付，給付具有不同的意義和功能。除給付義務(wù)外，債之關(guān)系上尚有先合同義務(wù)、合同履行中的附隨義務(wù)、后合同義務(wù)及不真正義務(wù)。附隨義務(wù)的真正含義需與其相近的概念中比較，方得獲知。

　　（一） 與給付義務(wù)的區(qū)別

　　給付義務(wù)分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。所謂主給付義務(wù)是指債之關(guān)系上固有、必備，并用以決定債之關(guān)系類型的基本義務(wù)。例如，在買賣合同中，出賣人應(yīng)交付其物及移轉(zhuǎn)其所有權(quán)之義務(wù)，買受人應(yīng)支付價(jià)金之義務(wù)，均屬主給付義務(wù)。從給付義務(wù)，是不具有獨(dú)立的意義，僅具有補(bǔ)助主給付義務(wù)義務(wù)的功能，其存在目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大的滿足的義務(wù)。

　　附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別有三：（1）、主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的。它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制。（2）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，得拒絕自己的給付，附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。（3）不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行的規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。當(dāng)然，有些合同上的義務(wù)，究竟屬于給付義務(wù)還是附隨義務(wù)尚有爭論。

　　附隨義務(wù)與從給付義務(wù)存在爭論，德國通說認(rèn)為，應(yīng)以可否獨(dú)立以訴請(qǐng)求履行為判斷標(biāo)準(zhǔn)加以區(qū)別。可以獨(dú)立以訴請(qǐng)求的義務(wù)為從給付義務(wù)。有人稱之為獨(dú)立的附隨義務(wù)。不得獨(dú)立以訴請(qǐng)求的義務(wù)而附隨義務(wù)，有人稱這為不獨(dú)立的附隨義務(wù)。如 ，甲賣車給乙 ，甲交付車輛并辦理 過戶手續(xù)為主給付義務(wù)，提交必要文件（如 行駛證、保險(xiǎn)書等）為從給付義務(wù) ，告之該車 的特殊危險(xiǎn)性為附隨義務(wù)。但有時(shí)判斷某 義務(wù)為從給付義務(wù)或附隨義務(wù)并不容易 ，如 ，出賣人對(duì)物品的使用說明是從給付義務(wù) 還是附隨義務(wù)，貨物需方受領(lǐng)貨物是從給付義務(wù)還是附隨義務(wù)就存在爭論。一般認(rèn)為前例義務(wù)人所負(fù)義務(wù)為附隨義務(wù) ，后例為從給付義務(wù) [4].

　　（二）附隨義務(wù)與先合同、后合同義務(wù)的區(qū)別

　　《合同法》第42、43條規(guī)定了先合同義務(wù)，第92條規(guī)定了后合同義務(wù)，第60條規(guī)定了合同履行過程的附隨義務(wù)，法條的詳細(xì)規(guī)定為準(zhǔn)確區(qū)分三者，提供了條件。雖然先合同義務(wù)、后合同義務(wù)和合同履行中的附隨義務(wù)皆派生于誠實(shí)信用原則，抽象出合同締結(jié)、履行、消滅三個(gè)階段當(dāng)事人始終應(yīng)當(dāng)照顧、保護(hù)相對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)利益 的共性，但是三者之間的差異仍很明顯。主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一，義務(wù)的功能不同。先合同義務(wù)、后合同義務(wù)的功能主要在于保護(hù)相對(duì)人的人身財(cái)產(chǎn)上的利益。合同履行中的附隨義務(wù)除了承擔(dān)這一功能，還具有輔助實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的給付利益的功能。第二 ，義務(wù)違反后的責(zé)任類型不同。違反先合同義務(wù) ，承擔(dān)締約過失責(zé)任，該責(zé)任已成為不同于侵權(quán)責(zé)任、也區(qū)別于違約責(zé)任的一種獨(dú)立責(zé)任。違反后合同義務(wù) ， 與違反合同義務(wù)后果相同 ，當(dāng)事人依據(jù)合同法原則，承擔(dān)債務(wù)不履行的責(zé)任[5].《合同法》第107條的對(duì)“合同義務(wù)”違反而承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)定，亦適用于對(duì)合同履行中附隨義務(wù)的違反，所以對(duì)附隨義務(wù)的違反承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)應(yīng)為違約責(zé)任。

　　（三）附隨義務(wù)與不真正義務(wù)

　　所謂不真正合同義務(wù)是指合同相對(duì)人雖不得請(qǐng)求義務(wù)人履行 ，義務(wù)人違反也不會(huì)發(fā)生損害賠償責(zé)任，而僅使負(fù)擔(dān)此義務(wù)者遭受權(quán)利減損或喪失后果的義務(wù) ，理論上也稱 間接義務(wù)。《合同法》上為受害人規(guī)定的不真正義務(wù)主要就是減輕損害的義務(wù)，簡稱減損義務(wù)。減損義務(wù)所指的損害是指受害人自己的損害 ，對(duì)這種義務(wù)的違反不得讓義務(wù)人賠償他人損害 ，而是使其自負(fù)損害，與一般法定義務(wù)違反的后果頗不相同 ，所以才稱 為“不真正義務(wù)”。如《合同法》第 119 條 ， 第 1 款規(guī)定“當(dāng)事人一方違約后 ，對(duì)方應(yīng)當(dāng)： 采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適 當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的 ，不得就擴(kuò)大的損失 要求賠償。” 二者的區(qū)別主要在于，附隨義務(wù)是向?qū)Ψ剿袚?dān)的義務(wù)，違反該義務(wù)應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)責(zé)任；而不真正義務(wù)并非是向?qū)Ψ匠袚?dān)的義務(wù)，違反該義務(wù)亦不會(huì)產(chǎn)生向?qū)Ψ綋?dān)責(zé)的情況，只是自我遭受不利益。

　　三、附隨義務(wù)的種類

　　債之關(guān)系為一種發(fā)展性之過程。附隨義務(wù)是在債之不斷發(fā)展過程中表現(xiàn)為不同的義務(wù)，唯其產(chǎn)生不得脫離誠實(shí)信用原則，其功能僅為輔助給付義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。我國《合同法》中對(duì)附隨義務(wù)內(nèi)容的規(guī)定大體包括了以下幾個(gè)方面：

　　（1）通知義務(wù) 通知義務(wù)又稱告知義務(wù)，指合同當(dāng)事人應(yīng)將對(duì)合同相對(duì)方利益有重大影響的事項(xiàng)告知對(duì)方的義務(wù)。關(guān)于告知義務(wù)，《合同法》第158條、第191條、第228條、第230條、第 232條、第256條、第257條、第278條、第298條、第 309條第338條、第370條、第373條、第384條、第389條、第390條、第399條、第413條等分別作了規(guī)定。

　　（2）關(guān)于說明義務(wù)，合同當(dāng)事人對(duì)合同相對(duì)方利益有重大影響的事項(xiàng)負(fù)有向?qū)Ψ秸f明義務(wù)。《合同法》除了在總則中規(guī)定格式條款提供者對(duì)免責(zé)或限責(zé)條款的說明義務(wù)外，還在分則第199條、第231條、第304條、第307條、第324條、第356條、第383條等中作了較為具體的規(guī)定。

　　（3）關(guān)于協(xié)助義務(wù)，協(xié)助義務(wù)是指合同當(dāng)事人應(yīng)協(xié)助對(duì)方 履行義務(wù) ，以使合同能順利履行的義務(wù)。在 合同關(guān)系上，債務(wù)人所負(fù)的履行義務(wù)多數(shù)是 積極的給付義務(wù) ，以滿足債權(quán)人利益為目 的。而債權(quán)人要現(xiàn)實(shí)地享有合同利益 ，就必 須以自己的行為接受債務(wù)人的履行，配合債務(wù)人完成履行行為。如果沒