眾多企業以勞務派遣方式集體規避勞動合同法

    為什么立法者自認為做了足夠嚴苛規定的勞務派遣，反而會成為眾多企業集體規避新法責任的出口，甚至是惟一出口？ 
　　勞務派遣意外受寵
　　航空、銀行、石油、電信等行業的許多大型國有上市公司，紛紛在年底前突擊把一些老員工改為勞務派遣
　　勞務派遣，這個本以為要被新勞動合同法打入冷宮的行業卻意外地因為這部法而繁榮起來。
　　“在立法過程中，不少人跟我說，要按照現在法律這么嚴苛的規定，勞務派遣公司不死1/2也要死1/3。于是我們想，規范的力度夠了。”全國人大法工委一位參與制定新法的官員對南方周末說，“現在看來，我們是過于樂觀了。”
　　的確是過于樂觀了。在新法實施前夜，勞務派遣公司非但沒有敗象，反而異常火爆，不僅數量激增，連海外資金也都躍躍欲試。
　　“一家美國公司要給我們投大筆資金了。”12月7日，上海市眾大人力資源管理有限公司董事長徐粒興奮地說。他的企業通過“勞務派遣”的方式為長三角工業城市提供了大量的制造業工人。
　　中國目前有近3萬家從事勞務派遣的人力資源公司。徐粒說，其中一家近期獲得了這個行業迄今為止最多的單筆國外投資：1億元。
　　勞務派遣公司的火爆，意味著有更多按照新法可以和企業簽定無固定期限合同的員工，將不再是所服務企業的員工，而只是由勞務公司派到企業工作的人員。也就是說，他們將是勞務派遣公司的員工。
　　在勞動合同法立法時，勞務派遣這種舶來的用工形式在中國已經蔚然成風。數據顯示，全國公有制企業、事業、機關單位使用的勞務派遣工約有2500萬人，一些大型國有企業甚至1/3-2/3的員工都屬于勞務派遣，而中央電視臺在今年夏天的“大清退”前，曾是中國最大的實行勞務派遣制度的事業單位，其派遣員工至少5000人，是有正式編制員工的兩倍多。
　　曾在美國潛心研究一年美國勞務派遣制度的中國社會科學院法學研究所副教授謝增毅告訴本報，采用勞務派遣，公司只要支付工資，理論上，其他的包括社保、辭退賠償等各項責任可以全部轉嫁到勞務公司。
　　正是出于對這種走向混亂的用工形式的警惕，勞動合同法單辟一節，專門規范和約束“勞務派遣”。
　　不料，事與愿違。現在很多企業，包括航空、銀行、石油、電信等行業的大型國有上市公司，紛紛在年底前突擊把一些員工改為勞務派遣。有的企業甚至讓勞務公司公開競標，以求把企業的成本和責任壓到最小。
　　正是企業對勞務派遣的需求大增，勞務公司才欣欣向榮。“我聽說現在很多人都想去做勞務派遣公司。”全國人大法工委的官員說。
　　然而，企業和勞務公司雙贏的代價，是大量老員工的情感以及合法權益受到傷害。
　　11月8日，中國銀行四川德陽分行一位工作了十多年的代辦員在無任何事先通知的情況下，被威脅著當場和德陽分行自動解除勞動合同，而與另一家他們一無所知的勞務公司簽署合同。“十多年來我工作兢兢業業，如履薄冰，由于工作出色多次被分行評為先進工作者、操作能手。分行多次許諾合同制員工在達到一定工作年限后就可以轉成正式員工，但這卻只是多年來一個可望而不可及的夢。”這位不愿透露姓名的代辦員向本報寫道，“本以為(新法實施后)今后的勞動用工條件會有所改善，不必再在比正式員工低一等的環境下工作，可萬萬沒想到等來的竟然是更加悲慘的局面。”
　　據她介紹，本次中行解除勞動合同的職工有2/3都是在中行連續工作十年以上的人員。
　　勞務公司政府辦？
　　目前我國勞務派遣公司有26158家，其中由勞動保障部門經辦或審批的接近70%
　　今年8月，在仔細研究完新勞動合同法后，擁有16年企業管理經驗的郭學明再一次想到了勞務派遣。郭在大連市經營著一家擁有兩百多人的出口貿易企業。
　　在他看來，雖然勞務派遣讓員工歸屬感減弱、工種更加臨時性，但相比新法其他嚴苛的規定，企業若想降低用人成本和提高用人機制的靈活性，勞務派遣還是一條不錯的途徑。
　　但是他還沒有下定決心。
　　郭學明兩年前就試行過“勞務派遣”。那時，勞動局經常稽查企業，主要看企業是不是為員工繳納養老、工傷、醫療保險。每每查到企業沒有繳納的時候，他發現勞動部門經常說，給你一家勞務派遣公司派遣員工，罰款就免了。事后郭發現，這些勞務公司大部分是與勞動部門有關系的人開辦的。
　　此外，郭學明還發現，如果是企業繳納養老保險，并不能納入公司的成本，稅收繳納很高。但是只要通過勞動部門的這些勞務公司，就可以納入成本，企業繳納的所得稅就降了下來。
　　將工人工資3%到5%作為勞務公司的管理費后，郭學明開始了和勞動部門下屬的勞務派遣公司2年的合作。直到去年，大連市通過新政策，企業只要為員工繳納工傷、醫療保險，就可以算作成本，郭才決定停止勞務派遣。
　　很多勞務公司和當地勞動部門關系密切，這并不是大連的特例。山東一家負責地市勞務派遣的公司員工也對本報記者說，他們公司是市社保局下屬的勞務公司，各方面都有“保障”，而他們公司的派遣客戶包括各大銀行、事業單位、省屬企業以及上市公司。
　　有數據顯示，目前我國勞務派遣公司有26158家，其中由勞動保障部門經辦或審批的為18010家，接近70%。
　　而在新法通過后，更多勞動部門下屬的勞務派遣公司也應運而生。中石化山東濰坊石油分公司的一位管理人員告訴記者，直到今年濰坊市才有勞務中介公司。而和他們合作把正式職工改為勞務派遣的那家勞務公司就是市社保局的下屬企業。 
相關法律設計不盡完善被企業鉆空
　　為什么立法者自認為做了足夠嚴苛規定的勞務派遣，反而會成為眾多企業集體規避新法責任的出口呢？很多人認為是因為相關的法律設計不盡完善。
　　上海市眾大人力資源管理有限公司的徐粒告訴記者，很多企業和勞務公司談判的時候都認為，勞動關系在勞務公司，工資應該由勞務公司支付。然而，工資由勞務公司代發之后，出現了另外兩個棘手問題：第一，萬一注冊資金不少于50萬的勞務公司卷款潛逃怎么辦？第二，工資被勞務公司克扣怎么辦？目前，大多數企業提出，要求勞務公司押一定的押金在企業，以防萬一。
　　上周二，謝增毅在中國社會科學院法學研究所的一次關于勞動合同法的演講中，特別提出自己的疑問，為何法律不直接規定由用工單位直接向被派遣勞動者支付工資、加班費及其他福利？
　　另外，新法規定，被派遣勞動者在勞務派遣單位簽署的兩年以上固定期限合同期內如果沒有工作，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規定的最低工資標準，向其按月支付報酬。
　　然而，這項規定的執行極難，因為勞務公司派遣勞務掙的就是每人每月幾十元的管理費，這筆費用遠遠低于最低工資標準。例如，江西省勞動和社會保障廳副廳長劉奇蘭今年10月中旬在一次勞務派遣工作會議上就說，江西省人力資源公司目前每人一次收三年的管理費，也不夠支付一人一個月的當地最低工資。
　　長期代理勞動官司的北京市民博律師事務所律師肖衛東說，以往沒有勞務派遣的時候，最終出現糾紛的是企業和勞動者，現在則是企業、勞動者以及勞務公司。“如果不能處理好三者關系，今后糾紛將會越來越多。”他不無憂慮地說。
　　事實上，新法規定勞務派遣一般在“臨時性、輔助性或者替代性”的工作崗位上實施，立法設計者初衷是避免大規模的勞務派遣帶來震蕩。而目前席卷全國大型國企到民企的勞務派遣旋風，早已超越了這個范圍。
　　更大的背景是，在勞動力供給不斷加大的情況下，處于談判弱勢的勞動者本身也可能會提出低要求，甚至會自己選擇規避法律。
　　由此，肖衛東指出，即使按照新法施行，隨著成本增加，有可能帶來勞務公司和用工單位合謀壓低工資。譬如，管理費增加后，企業則盡可能壓低工資，而勞務公司從承擔社保角度考慮，也會盡可能節約成本。
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　　勞動合同法中有關勞務派遣的規定
　　第五十八條勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規定的最低工資標準，向其按月支付報酬。
　　第五十九條用工單位應當根據工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確定派遣期限，不得將連續用工期限分割訂立數個短期勞務派遣協議。
　　第六十二條用工單位應當履行下列義務：(三)支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇；(五)連續用工的，實行正常的工資調整機制。
　　第六十三條被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
　　第六十六條勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
案例：中石化的勞務派遣風波