“大限”已至勞務(wù)派遣員工何去何從

　　2014年3月1日起實施的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》中明確要求：用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的，應(yīng)當(dāng)制定調(diào)整用工方案，于本規(guī)定施行之日起2年內(nèi)(即2016年2月底前)降至規(guī)定比例。用工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。

　　如今大限已至，上海企業(yè)在落實這一規(guī)定上做得如何?記者在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)企業(yè)從規(guī)定出臺后就著手準(zhǔn)備，在策略上有的照章辦事，逐步將派遣員工轉(zhuǎn)為本單位的勞動合同制員工;有的則進(jìn)行業(yè)務(wù)外包或產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整;但也有企業(yè)企圖用“假外包、真派遣”的手段蒙混10%的勞務(wù)派遣用工紅線，更有極少數(shù)企業(yè)打算直接辭退派遣員工。

　　不論何種形態(tài)，其中所牽涉的諸多法律問題，專家們有話要說。

　　現(xiàn)象 老蔣為現(xiàn)在就職的化工公司已服務(wù)了整整十一年，從最初生產(chǎn)線上的一名普工，做到如今的班組長，老蔣花費了大量心血。雖然不知道是什么原因，公司一直安排他和派遣公司簽訂勞動合同，但公司實行同工同酬，他和化工公司的同崗位勞動合同制員工收入相差無幾，老蔣也就沒有專門提出過“轉(zhuǎn)正”的要求。去年，化工公司和派遣公司找到老蔣，說明根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的要求，公司有意讓老蔣“轉(zhuǎn)正”，這可把派遣多年的老蔣給樂壞了。　　“轉(zhuǎn)正”原本是大多數(shù)派遣工日盼夜盼的事，但老蔣卻發(fā)現(xiàn)，有不少小年輕卻選擇了另謀出路，這讓他有些想不明白。在和有相同經(jīng)歷的同事交流中，老蔣得知，如果這時候選擇離開，可以拿一筆不菲的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但倘若選擇“轉(zhuǎn)正”，不僅錢拿不到，還要重頭計算工齡，這就意味著前面的努力全都白費了。“我算算自己已經(jīng)做了十一年，如果拿經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，也是筆不小的收入，但我也從沒想過離開化工公司，再說都這把年紀(jì)了，重新找工作不那么容易……”多方面的困惑，讓老蔣左右為難起來。

　　分析 《勞動合同法實施條例》第10條規(guī)定：勞動者非因本人原因，從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限，合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模掠萌藛挝辉谝婪ń獬⒔K止勞動合同，計算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。

　　在司法實踐中，對于“非本人原因”的理解，法院通常認(rèn)為，勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作，勞動合同主體由原用人單位變更為新用人單位的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位。鑒于此，原用工單位在大批量將派遣員工“轉(zhuǎn)正”后，除了要重新簽訂勞動合同之外，還要兼顧員工之前在派遣單位的工齡處理。通常企業(yè)有兩種選擇：一是在新勞動合同中，明確將員工之前在派遣公司的工齡計入新用人單位，做連續(xù)計算處理，并做好解釋宣導(dǎo)工作;另一種選擇是在雙方簽訂新勞動合同過程中無法達(dá)成一致，或勞動者有要求買斷之前的工齡時，可采取企業(yè)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，那么，之前在派遣公司的工齡將不另作計算。

　　老蔣的困惑緣于他對法律的不了解，化工公司和派遣公司在宣傳解釋上也有欠缺，雙方應(yīng)當(dāng)就工齡的計算方式進(jìn)行充分協(xié)商，達(dá)成共識，工齡的困惑就迎刃而解了。

　　現(xiàn)象 小張和老蔣一樣都被列入了公司的“轉(zhuǎn)正”名單中，不同的是，小張進(jìn)入派遣公司不到兩年就遇上了“轉(zhuǎn)正”

　　的好時機(jī)，但他也同樣高興不起來。原因是小張原本和派遣公司簽訂了為期三年的勞動合同，雙方約定試用期為六個月，經(jīng)過一段時間的試用，小張在公司站穩(wěn)了腳跟。去年年底，派遣公司通知他被用工單位列入“轉(zhuǎn)正”名單，要重新簽訂一份新的勞動合同，此前的工齡連續(xù)計算。小張本來也挺開心，但拿到新的勞動合同后才發(fā)現(xiàn)，三年期的合同又約定了六個月的試用期。

　　“雖說‘轉(zhuǎn)正’后用人單位變了，但是我的工作崗位和工作職責(zé)都沒變，之前我已通過試用期考核，證明我能勝任工作，現(xiàn)在為何又要重新來過?我們公司的試用期工資都是打八折的，那我豈不是要因為‘轉(zhuǎn)正’白白損失許多收入?這也太不合理了。”小張曾經(jīng)找公司人事部門反映過情況，但人事認(rèn)為，“小張之前的試用期是派遣公司設(shè)定的，現(xiàn)在小張是這家公司的人，就要按照新公司的要求辦，大家都是簽一樣的標(biāo)準(zhǔn)格式合同，這也是合法合規(guī)的。”小張翻遍勞動法律也沒弄出個所以然來，只得向本報來電咨詢，這樣的試用期設(shè)定合法嗎?

　　分析 試用期是用人單位與勞動者在勞動合同中約定用以企業(yè)和員工之間加深了解、相互熟悉的期限，該期限是勞動合同期限的組成部分。設(shè)置使用期的目的，一方面可以為用人單位提供足夠的時間，使企業(yè)能夠近距離、全面地了解員工，從而為每個工作崗位找到合適的勞動者;另一方面試用期也是法律為了保障用人單位用人自主權(quán)的體現(xiàn)，讓企業(yè)充分考察勞動者是否與錄用條件相一致，避免用人單位遭受不必要的損失。

　　為了防止有些用人單位濫用試用期，1996年10月31日，原國家勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》規(guī)定：“用人單位對工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動者只能試用一次。”長期以來很多單位就是按此規(guī)定操作的。《勞動合同法》實行一次試用期制度，第十九條明確同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。因為勞動合同不僅僅是崗位權(quán)利義務(wù)的約定，還是整個勞動關(guān)系存續(xù)期間的法律契約。

　　現(xiàn)在的問題是，勞動者在“轉(zhuǎn)正”之后，用人單位已經(jīng)發(fā)生了變化，原用工單位成為了新的用人單位，與此前的派遣公司是完全不同的兩個用人主體，是否可以重新約定試用期?我們的理解是，綜合考慮法律設(shè)定試用期的目的，勞動者所在的用人單位雖然發(fā)生了變化，但是此前，原用工單位即新用人單位已經(jīng)在實際工作中，對勞動者的精神狀態(tài)、個人品質(zhì)、工作能力等進(jìn)行過考察，所以不能再在新的勞動合同中約定試用期。