獨立董事制度的有效性研究

在我國，引入獨立董事制度要解決的首要問題是合理地對其功能和使命進行定位。我們不能期望獨立董事們完成太多的工作，他們的可投入的有限的時間和精力也決定了他們不可能為公司或股東做太多的事。我們應該實際一點，確定給獨立董事的任務少一點，明確一點，或許他們還可能起到一些真正的作用。 　　一、獨立董事現(xiàn)有功能定位的有效性難以發(fā)揮 　　《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》）第一條第二款對獨立董事的定位有了明確規(guī)定：獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事應當按照相關法律法規(guī)、本指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。 　　可以看出，在指導意見中將獨立董事定位偏向于保護中小股東利益。 　　獨立董事要發(fā)揮這一功能定位的有效性需要很多前提條件，但我國在這些前提條件方面還存在很多障礙，以至于獨立董事有效性得不到很好的保證。 　　1、上市公司股權相對集中，國有股一股獨大 　　我國上市公司股權相對集中，大部分上市公司大股東絕對控股，一股獨大現(xiàn)象嚴重。這是引入獨立董事的原因之一，但同時也成了獨立董事發(fā)揮作用的障礙之一。大多數(shù)上市公司中，董事會和經理層基本都被大股東所控制，事實上是控股股東“一個人說了算”，不要說沒有股權的獨立董事，就是擁有相當數(shù)量股權的二股東、三股東也很少有發(fā)言權。這樣，股東大會制約董事會、董事會制約經理層的公司治理體系很難發(fā)揮作用，獨立董事作用也就無從發(fā)揮。董事會、監(jiān)事會和股東會都形同虛設，讓幾個專家學者去監(jiān)督和制約大股東，可能嗎？ 　　因此，有學者認為，我國上市公司的內部人控制是“轉軌中的內部人控制”，與英美國家的內部人控制有本質的差別，其解決方法與手段當然應該不一樣。內部人控制問題的解決主要在于通過產權制度塑造新的“外部人”，這與引入獨立董事制度沒有多大關系。 　　2、提名程序不完善，獨立董事獨立性不強 　　根據(jù)上海上市公司董事會秘書協(xié)會、金信證券研究所日前對69家上市公司進行的調查表明，在被調查的獨立董事中，近九成的獨立董事提名基本由大股東或高層管理人員所包攬，其中有55％的獨立董事是由大股東推薦給股東大會討論的，另有27％由高層管理人員推薦，其他股東推薦的獨立董事很少。一般而言，上市公司管理層基本為大股東所控制，因此目前獨立董事的提名基本是由大股東所包攬。從調查結果來看，獨立董事獨立性不強，主要原因出在獨立董事的提名程序上。在獨立董事提名方面，《指導意見》中第四條第一款規(guī)定上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。由持股1％以上的股東推舉，其實是將小股東排除在外，因為不少公司1％以上的持股者，往往不是中小股東。以ST南華為例，其第三大股東的持股比例為1.82％，第四大股東為0.91％。這種規(guī)定，實際上將獨立董事固化在流動性較弱的中大股東群體上，限制了其獨立性。一旦獨立董事違背了提名人（中大股東）的意志，很快就會失去獨立董事的資格。 　　在我國既然引入獨立董事的主要目的在于監(jiān)督控股股東及其代理人的行為，那么獨立董事的人選就不應該由控股股東或其控制的董事會選擇或決定獨立董事候選人，否則獨立董事所發(fā)揮的作用將大打折扣。 　　3、半數(shù)上市公司未設專門委員會，獨立董事行使職權缺乏支撐的平臺 　　在專門委員會方面，《指導意見》第五條第四款規(guī)定：如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有1/2以上的比例。在被調查的上市公司中，49.3％的上市公司沒有設立四會，同時設立四個專門委員會的上市公司比率只有18.84％，其他近三成的上市公司根據(jù)需要設立1～3個專門委員會。由此可見，在中國絕大部分上市公司的董事會缺乏下設的專業(yè)委員會，導致獨立董事的定位模糊，任務也不具體。 　　4、信息不對稱使監(jiān)督作用受到影響 　　我國獨立董事引入公司治理中的重要目的在于行使監(jiān)督職能，但由于獨立董事不在公司任職，因此獨立董事的監(jiān)督主要建立在公司提供的相關信息基礎上。一些國際組織和各國監(jiān)管機構都強調獲取信息對獨立董事履行職能的重要性。然而，實踐中執(zhí)行董事很少鼓勵獨立董事與公司管理層之間建立直接聯(lián)系，獨立董事所能獲得的信息相對有限。而且管理階層的兩類行為就會影響到獨立董事的判斷：一類行為可能是不完全或歪曲的信息披露，尤其是有目的的誤導、歪曲、掩蓋和混淆等企圖；另一類行為可能是非欺騙性的信息誤導或信息提供的不完全性，這就使得獨立董事形成真正獨立的判斷面臨著歪曲真相的極大威脅。 　　5、獨立董事與監(jiān)事會職能重疊 　　按照目前對獨立董事的定位，獨立董事與監(jiān)事會的職責存在重疊，主要表現(xiàn)在檢查公司財務、監(jiān)督董事、經理執(zhí)行公司職務是否違反法律、規(guī)章或者公司章程，以及在糾正董事和經理損害公司利益行為上。也正是由于存在監(jiān)管職能上的重疊和不明確，在實際運作中，獨立董事和監(jiān)事會在檢查公司財務、監(jiān)督董事、經理行為方面都沒有相關的具體制度來保證監(jiān)管的力度。 　　由上述分析可以看出，目前我國獨立董事功能定位有效性的發(fā)揮存在很多障礙，而且這些障礙的解決也尚需時日，如果固守著這一個定位，會給獨立董事帶來沉重的心理負擔，會使廣大小股東的期望受挫，也會使大家對獨立董事的作用產生懷疑。這都是不利于獨立董事的發(fā)展的。因此，在綜合考慮了我國的客觀情況后，建議現(xiàn)階段我國獨立董事的功能定位應添加上一項戰(zhàn)略決策功能。 　　二、獨立董事戰(zhàn)略決策功能定位的提出 　　（一）定位的理論分析 　　1、獨立董事的知識豐富了決策時的視野 　　在知識經濟社會中，企業(yè)決策所需要的知識越來越多，對知識的要求越來越高，僅靠企業(yè)內部人作決策，常常會因“腦子不夠用”、“坐井觀天”或思維慣性而導致決策失誤。企業(yè)決策，不僅需要與企業(yè)所生產的產品有關的知識，還需要市場知識和金融知識，需要宏觀經濟和政策等方面的知識。在具有企業(yè)經營者和參與企業(yè)經營活動的專職董事之外，聘請外部專家參與董事會，能帶來在本企業(yè)內部難以得到的信息、思維和創(chuàng)意。 　　獨立董事憑借其特有的專長和技能，能夠在董事會中發(fā)揮其專家優(yōu)勢，提高董事會的決策水平，避免決策失誤，為公司長遠發(fā)展戰(zhàn)略提出意見和建議。這主要表現(xiàn)在：（1）為公司帶來新信息、新思想、新技能；（2）幫助公司更廣泛地接觸其他行業(yè)、金融市場、政府和新聞媒體；（3）對公司的計劃和績效評價提供客觀和理性的觀點；（4）幫助管理層識別機會，預期潛在的問題，制定合適的發(fā)展戰(zhàn)略。 　　2、總裁生命周期理論和獨立董事參與決策的必要性 　　美國哥倫比亞大學汗。布瑞克（Han Brick）和福克托瑪（Fukutomi）提出了一個總裁生命周期理論，對總裁任職期間領導能力的變化規(guī)律及其原因，提出了一個比較完整的總裁生命周期五階段假說。這一模型認為，總裁的管理生命大約有如下五個季節(jié)：（1）受命上任；（2）探索改革；（3）形成風格；（4）全面強化；（5）僵化阻礙。在這個五階段模型中，導致總裁績效始于上升、繼而持平、終于下降的拋物現(xiàn)象的，大概有認知模式、職務知識、信息源質量、任職興趣和權力這五項因素。其中，最主要的可以說是“認知模式剛性”和“信息源寬度和質量”。綜合這些因素，由于鉆研學習的興趣下降，信息質量下降，對自身認知模式的迷信，造成了總裁思維方式的僵化；再加上既得利益的因素，創(chuàng)業(yè)總裁所代表的那一套曾經先進的思維方式和技能組合的積極作用漸漸向相反方向發(fā)展，原來的革新家就可能轉化為新一輪改革的反對派，企業(yè)的業(yè)績便會隨之下降。 　　這樣，具有不同知識背景的獨立董事對公司的專業(yè)化運作和優(yōu)化戰(zhàn)略決策就會具有重大意義，他們可為公司帶來不同的問題思考方式和大量可資借鑒的經驗。 　　（二）定位的有效性分析 　　從我國現(xiàn)有獨立董事的結構來看，截止2002年6月30日，在已經上任的獨立董事中，大學教授、技術專家等學者占55％，會計師、律師、投資顧問等中介機構人員占30％，企業(yè)管理人員占10％，包括政府機關離退休人員在內的其他人員占5％。（注：數(shù)據(jù)來自中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部，《關于上市公司建立獨立董事制度的階段性總結及改進建議》，2002年7月19日。）而且從獨立董事候選人的供需來看，在短時間內也很難找到足夠的除了專家、學者以外的候選人。專家、學者占獨立董事人數(shù)大多數(shù)的格局，恰恰表明了將戰(zhàn)略決策作為獨立董事功能定位，其有效性在人員上是能得到保證的。而且從實際來看，獨立董事們對自己的戰(zhàn)略決策職能也是頗能接受和認同的。就這個問題進行的調查發(fā)現(xiàn)，有2％的獨立董事直言不諱地認為自己是花瓶，另有39％的獨立董事含蓄地指出自己是顧問角色，37％的認為自己是董事，21％認為自己是中小股東的代表。（注：上海上市公司董事會秘書協(xié)會、金信證券研究所調查資料。） 　　通過上面的分析，本文試圖說明在現(xiàn)階段，對我國獨立董事的功能定位不應局限在監(jiān)督制衡、保護小股東利益上，還應實事求是地發(fā)揮獨立董事在戰(zhàn)略決策方面的功能。即使是這樣，獨立董事在發(fā)揮戰(zhàn)略決策功能時也還存在花在上市公司的時間非常有限、責權利不對等、獨立董事個人信譽及社會評價體系未建立等缺陷。 　　三、保證獨立董事功能定位有效性發(fā)揮的建議 　　（一）完善獨立董事的選拔機制 　　1、通過中國證監(jiān)會及其在各地的派出機構，根據(jù)所掌握的人才資源，向各上市公司推薦，特別是對那些關系國計民生的重要的上市公司，應試行全國統(tǒng)一分配的辦法。 　　2、由監(jiān)管部門委托具有一定資質的人才中介機構，對經過培訓的人選進行資格認定，建立獨立董事人才庫。上市公司需要時，由中介機構推薦一批人選供其選擇。這