労働契約法の視野における就業(yè)協(xié)議

     労働契約法の視野における就業(yè)協(xié)議

      要旨：「労働契約法」が施行された後、大卒者の就職は新たな法律問題に直面しています。卒業(yè)生の就職契約の法的性質(zhì)は卒業(yè)生と雇用単位が雙方向に選択する意向性協(xié)議書だけですか？卒業(yè)生の就職は正式に雇用単位と労働関係を結(jié)ぶまでの間、労働契約法の內(nèi)容によって規(guī)制されますか？本論文は卒業(yè)生の就業(yè)協(xié)議と労働契約の本質(zhì)を分析することによって、「労働契約法」を視點として、現(xiàn)在の大學(xué)卒業(yè)生の就職狀況と結(jié)びつけて、これらの問題について考えて、レンガを捨てて玉を引くことにしようとする。

「労働契約法」が実施された後、雇用単位だけでなく、労働者を輸出する大學(xué)としても非常に重視され、講座や授業(yè)が相次いで行われています。中國の大學(xué)卒業(yè)生の就職政策の発展と労働契約の本質(zhì)的な特徴を分析すれば、私達(dá)はなかなか出られないのです。大學(xué)卒業(yè)生（以下、「卒業(yè)生」といいます。）就職から正式な卒業(yè)までに雇用単位で正式な労働関係を作るまでの間は、「労働法」と「労働契約法」が適用されないのは、私達(dá)の政策理念と立法指導(dǎo)思想に問題があり、時代とともに進められないからです。法律と政策の厳格さに制約され、形式的に「就業(yè)協(xié)議」を「労働契約」と同等にすることはできないが、法律精神または実質(zhì)的には「労働契約法」を卒業(yè)生の就業(yè)に前もって介入させ、卒業(yè)生の権利をよりよく保障するべきだと筆者は考えている。

     一、「就業(yè)協(xié)議」と「労働契約」概念の分析

      「全國普通高等學(xué)校卒業(yè)生就業(yè)協(xié)議書」（以下「就業(yè)協(xié)議」という）は、卒業(yè)生、雇用単位、學(xué)校が卒業(yè)生の就職活動における権利と義務(wù)を明確にする書面表現(xiàn)形式で、通稱「三方協(xié)議」という。[1]筆者は、就業(yè)協(xié)議は政策の考慮から立法ではないという意味で、我が國の大學(xué)卒業(yè)生の就職計畫から市場移行時期の政策調(diào)整に直面しているもので、國家配分（派遣）と市場探索（労働契約）との間の特殊産物を介在していると考えている。「労働契約」に反映される労働関係は法律の規(guī)定に由來し、歴史的なつながりが深い。つまり、労働関係は労働者所有者と労働者使用者の間であり、労働過程を?qū)g現(xiàn)するために発生した一方は有料で労働力を提供し、他方はその生産資料と結(jié)合する社會関係に用いる。[2]両者は主に以下の違いがあります。

      （一）法律の性質(zhì)が違う

就職契約は卒業(yè)生、雇用単位の雙方が平等互恵の基礎(chǔ)の上で一致する民事法律行為を意味し、本質(zhì)的には民事契約である。就職契約は一方の主體大學(xué)に及ぶため、大學(xué)と卒業(yè)生は行政管理の範(fàn)疇に屬し、就職協(xié)議は本質(zhì)的に行政契約に屬するべきだと考える人がいます。行政契約の內(nèi)容は公共の利益のために公務(wù)を執(zhí)行するものであり、行政契約は公法上の権利と義務(wù)を履行するために締結(jié)されたものであり、契約內(nèi)容が私法上の権利と義務(wù)だけに及ぶ場合は、民事契約とみなすべきである。雇用契約の締結(jié)は卒業(yè)生が雇用単位で働く権利を持つことを意味し、雇用単位は卒業(yè)生に対する人事管理権を有し、私権問題のみに関わる。すなわち就業(yè)協(xié)議は民事契約に屬するべきである。労働契約の調(diào)整は労働関係であり、労働関係は平等な民事関係とは違って、労働関係は天然の人間依存性を有し、労働者と雇用単位の本質(zhì)的には不平等であり、労働者は常に弱い立場にある。

      （二）根拠が違う

就職協(xié)定の法律は、1989年に教育部が公布した「高等學(xué)校卒業(yè)生分配制度改革案」と1997年に國家教育委員會が制定した「一般高等學(xué)校卒業(yè)者就業(yè)暫定規(guī)定」に基づく。そのため、就業(yè)契約はただ効力レベルの低い部門規(guī)則によって制定されたもので、その政策性、渡渡性、臨時性は一斑に見える。労働契約の根拠は「中華人民共和國労働法」、「中華人民共和國労働契約法」及びその他の法律法規(guī)である。

      （三）締結(jié)の主體が異なる

就業(yè)契約は三者協(xié)議とも言われ、卒業(yè)生の所在する高校及び雇用単位が共同で締結(jié)します。労働契約は労働者と雇用単位の雙方の當(dāng)事者だけが締結(jié)します。

      （四）內(nèi)容が異なる

雇用契約は平等な民事契約であり、國の就業(yè)管理政策の影響を受け、その內(nèi)容は比較的簡単で、大まかで、主に卒業(yè)生が自分の狀況を如実に紹介し、雇用単位で卒業(yè)生を受け入れたいと表明しました。學(xué)校は卒業(yè)生を推薦し、就職計畫に組み入れて派遣することに同意しました。

      （五）トラブルの解決方法が違います。

雇用契約は民事契約であるため、卒業(yè)生と雇用単位との間の意向的な協(xié)議だけで、紛爭が発生した場合の解決の道は比較的少ない。一般的に雙方が協(xié)議できない場合は裁判所に訴訟して解決する。

     二、就業(yè)協(xié)議の不足――労働契約との比較考察

雇用契約は、指導(dǎo)思想、內(nèi)容などの面で労働契約とは大きく違っています。

    （一）就業(yè)協(xié)議の主體が位置ずれしている。

「普通高等學(xué)校卒業(yè)生の就職活動暫定規(guī)定」第24條の規(guī)定によると、需給面談と雙方向選択を経た後、卒業(yè)生、雇用単位と高等學(xué)校は卒業(yè)生の就職協(xié)議書を締結(jié)し、就業(yè)計畫と派遣の根拠としなければならない。學(xué)校の同意なしに、卒業(yè)生が勝手に締結(jié)した契約は無効です。つまり、大學(xué)は一方の當(dāng)事者としてだけでなく、卒業(yè)生と雇用単位が契約を締結(jié)できるかどうかを決めています。卒業(yè)生と雇用単位が就業(yè)協(xié)定を締結(jié)した場合、大學(xué)の同意を得なければ、有効になりません。どうやって平等な雙方向選択を表現(xiàn)しますか？高校の役割は明らかにオフサイドされています。一方、大學(xué)は一方の主體として機能を擔(dān)っており、憲法が國民に與える就業(yè)権や労働権とは逆のもので、違憲のきらいがある。大學(xué)卒業(yè)生の就職體制が市場に転向するという條件の下で、就職協(xié)議は依然として多くの計畫配分の色を殘しています。例えば、「學(xué)校は採用者に卒業(yè)生の狀況を如実に紹介し、推薦業(yè)務(wù)を行い、雇用単位が採用に同意した後、學(xué)校の審査を経て就職計畫に組み入れ、教育部の許可を得て、學(xué)校は派遣手続きを擔(dān)當(dāng)します。」「いずれかの當(dāng)事者が違約した場合、他の當(dāng)事者の同意を得なければならない」などの規(guī)定は、國の就業(yè)指導(dǎo)思想と一致しない。
大學(xué)が一方の主體としての就業(yè)協(xié)定を除外できない狀況では、卒業(yè)生と雇用単位の雙方向選択を目撃し、卒業(yè)生の情報の真実性を保証することができるのは、高卒協(xié)會が約束した権利、義務(wù)及び協(xié)議の履行については、責(zé)任の負(fù)擔(dān)は完全に卒業(yè)生と雇用単位の間のことであり、私権の意味自治原則を徹底すると筆者は考えています。

     （二）就職契約の內(nèi)容は簡単すぎて、大まかで、拘束力が足りない。

「労働契約法」の規(guī)定により、労働契約の契約期間、仕事內(nèi)容、勤務(wù)場所、勤務(wù)時間、労働條件、労働報酬及び福利厚生などは必須條項であり、雙方はその他の內(nèi)容を協(xié)議して約定することができる。內(nèi)容は豊かとも言えるが、権利義務(wù)の約束は具體的、明確とも言える。現(xiàn)在も一般的に使用されている就業(yè)契約は、卒業(yè)生、雇用単位、學(xué)校の三者の主な義務(wù)について述べたが、各條項の內(nèi)容は簡単で、勤務(wù)時間、勤務(wù)條件、賃金福利、サービス期限、違約金金額などの內(nèi)容は一切觸れず、各方面の権利及びその他の重要な內(nèi)容については一言も觸れていない。他の約束は備考欄で明確にすることができ、協(xié)議書の一部と見なされますが、実際には、協(xié)議書の備考欄の大部分は空白であり、他の添付ファイルがあるとは言えません。もちろんこのような局面が現(xiàn)れたのも現(xiàn)実的な原因で、現(xiàn)在は就職のプレッシャーが大きい狀況下で、卒業(yè)生はほとんど就職先と交渉する機會がなく、彼らの関心が高いことを書いています。
また、就職協(xié)議の內(nèi)容は簡単であるだけでなく、極めて漠然としており、就業(yè)協(xié)定の規(guī)定のような操作性に欠ける。一方が変更協(xié)議を提出する場合、他方の合意を得て違約し、違約側(cè)が違約責(zé)任を負(fù)い、備考欄に明記する。違約側(cè)がどのように責(zé)任を負(fù)うべきかは、空白の備考欄では分かりません。契約法に基づき、契約の違約責(zé)任を明確に約定していない場合、約束を守る側(cè)は違約金賠償を請求する権利がなく、違約による損失について相応の賠償責(zé)任を主張するしかない。

   三、就業(yè)協(xié)議の完備――労働契約との有効なつながり

市場就業(yè)メカニズムは引き続き改善されつつあるため、就業(yè)協(xié)議は依然として教育行政機関として就業(yè)管理を?qū)g施する形式と手段として一定の役割を果たしている。筆者は、現(xiàn)在の就業(yè)協(xié)定を完全に放棄して、歴史の舞臺を取り除くのはあまりにも急進的で、特に我が國の現(xiàn)行體制の下で、就業(yè)協(xié)議を完備して、そのあるべき機能を発揮させなければならないと考えています。また、長期的な視點から見れば、就業(yè)協(xié)定のような政策的、臨時的な「合意」は避けなければならない。これは私達(dá)の立法者と政策決定者に観念を変えて、理念を高めて、高校の卒業(yè)生の就業(yè)の仕事を《労働契約法》の調(diào)整の範(fàn)囲に組み入れるように求めます。

    （一）