法律解讀：病休在家是否算違約

　　老馬同志：我是長(zhǎng)病假人員，以前單位提供了一些交通和住房待遇，所以當(dāng)時(shí)叫我在接受這些待遇之后，再服務(wù)5年，否則將承擔(dān)違約責(zé)任。這些都是有合同約定的。但現(xiàn)在單位見我一時(shí)半會(huì)兒不能上班，竟稱我違約，要我承擔(dān)幾萬塊的違約金。問題是我病假了，因?yàn)樯眢w原因不能上班，并不是自己辭職跳槽，不想為公司服務(wù)，這些都有醫(yī)院的診斷和病假證明，怎么能算我違約呢?我長(zhǎng)期看你們的報(bào)紙，很想聽聽你的意見。讀者吳先生吳先生：

　　依據(jù)法律規(guī)定，我提供以下兩點(diǎn)意見供參考。

　　一，關(guān)于違約金問題。

　　我們知道，勞動(dòng)合同除必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)，但《勞動(dòng)合同法》第二十五條明確規(guī)定：除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

　　也就是說，用人單位可設(shè)置違約金的只有兩種情形：一是《勞動(dòng)合同法》第二十二條規(guī)定，用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。二是《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

　　以前，確實(shí)存在一些單位亂設(shè)服務(wù)期和違約金的現(xiàn)象，提供住房、交通、戶口往往成為一個(gè)主要理由，而隨著《勞動(dòng)合同法》的出臺(tái)，這個(gè)方面應(yīng)該講已經(jīng)很明確了，即僅限于上述兩種情形，凡是與法律規(guī)定不符合的，排除他人權(quán)益的約定都是無效的。

　　二，關(guān)于是否違約問題。

　　誠(chéng)然，如果勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的(主要是辭職)，當(dāng)然應(yīng)按約定向單位支付違約金，現(xiàn)在暫不論你們的約定是否有效，問題是，職工生病不上班是否構(gòu)成違約?我們知道，職工有生病的權(quán)利，只要在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，單位不得解除合同或不提供工資或社保待遇;同理，職工不上班，還有可能是產(chǎn)假、哺乳假等各種法定情形，如果職工一旦出現(xiàn)這些情形就算違約，就要賠錢，顯然與我國(guó)法律保護(hù)這部分職工權(quán)益的初衷是不一致的。

　　綜合你的問題，我個(gè)人看法，一是你們的約定并不生效，二是你處于醫(yī)療期內(nèi)，有合法正當(dāng)?shù)牟惶峁﹦趧?dòng)的理由，單位不能就此認(rèn)定你違約。當(dāng)然，如果你們約定有效，且合同明確約定“必須以實(shí)際上班時(shí)間”來計(jì)算服務(wù)期，即病假、產(chǎn)假等期間算“中止”，服務(wù)期內(nèi)要剔除這些實(shí)際未上班的日子。這個(gè)問題或許會(huì)引發(fā)一定的爭(zhēng)議。