創(chuàng)業(yè)型企業(yè)應(yīng)該“先小人，后君子”

　　“現(xiàn)在創(chuàng)始人分家的案子真是太多了，很多都鬧上了刑事廳。”聽到記者提起德云社分家的新聞，北京市海淀區(qū)人民法院民庭的董法官很有感觸。董法官身處的海淀區(qū)，正是中關(guān)村很多中小型創(chuàng)業(yè)企業(yè)集中的核心地帶。“看了太多的朋友反目、哥們成仇的例子，其實當(dāng)初如果能做到防患于未然，大家完全可以好聚好散。”

　　防范：創(chuàng)業(yè)之初應(yīng)杜絕三種情形

　　給“干股”很容易出問題；由別人代辦成立公司會造成無形資產(chǎn)的損失；既是股東又是管理者，很容易分不清責(zé)、權(quán)、利。

　　也許像王文京、希望集團(tuán)四兄弟、黃光裕等企業(yè)家在創(chuàng)業(yè)之初，誰都沒有想過要分家，但是“道不同，不相與謀”，他們最后都還是因為有各自的理想和對公司的不同理解而分手。因此，在創(chuàng)業(yè)之初，各個創(chuàng)業(yè)人都應(yīng)該目標(biāo)明確，把各自的目標(biāo)和發(fā)展方向統(tǒng)一。

　　“當(dāng)然，人各有志，有的人追求眼前利益，有的人追求長遠(yuǎn)發(fā)展，這也并不影響大家開始一起打天下。關(guān)鍵是要有一個健康良好的制度，方能保證如果哪一天有創(chuàng)始人離開，公司一方面能保持正常的運轉(zhuǎn)，另一方面還能吸引新人來加盟。”中瑞律師事務(wù)所的李靜傳律師說。 

　　但是，我們經(jīng)常看到的現(xiàn)實卻是，很多開始規(guī)模較小的企業(yè)，由于成本約束，往往不能投入很大的財力和物力去進(jìn)行制度建設(shè)。事實上，在創(chuàng)業(yè)一開始就要求企業(yè)把所有制度完善起來也不太現(xiàn)實。

　　盡管如此，為防患于未然，律師還是提醒創(chuàng)業(yè)者一定要嚴(yán)格按照《公司法》辦事。事實上，我國新的《公司法》在這方面的規(guī)定還是非常詳細(xì)和清楚的，如果對于制度建設(shè)投入有限，北京世嘉律師事務(wù)所首席合伙人范伯松律師則提出了三種情形是一定要杜絕的：

　　第一種行為是公司由一個“老大”A挑起來，而給其他人以“干股”。比如一個注冊資產(chǎn)100萬元的公司由三個人成立，實際上這100萬元都是由A一個人出的，A送給B和C各10%的“干股”。這種公司到最后分家的時候，所謂“干股”就會說不明白，很容易出問題。一方面是“干股”得不得到承認(rèn)是個問題，另一方面，B和C的各10%的股份性質(zhì)是贈與還是替持股都說不清楚。


　　第二種行為是很多公司在成立之初，就是由別人代辦的。在公司運轉(zhuǎn)了三四年之后，所有股東根本都不知道章程是什么了，尤其是高新技術(shù)入股，最好把無形資產(chǎn)各自占的比例在之前就約定好。“我曾遇到過一個案子，在創(chuàng)業(yè)的時候有品牌，但是品牌的注冊人到底是誰？創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊都不知道。結(jié)果那個注冊人走了，就帶走了公司，這其實就是無形資產(chǎn)的損失。”李靜傳律師也強(qiáng)調(diào)，最好能在創(chuàng)業(yè)之初就把所有事情都講到最壞，并約定清楚。

　　第三種情形現(xiàn)在很普遍，就是很多創(chuàng)業(yè)型中小公司都有一個共同特點，即很多創(chuàng)始人有雙重身份，既是股東，同時又是管理者和打工者。在這種情況下，雙方的矛盾往往就在于管理該董事會決議的和股東會決議的穿插與混淆，往往到最后就說不清楚了。“在這種情況下，建議相關(guān)企業(yè)多學(xué)學(xué)《公司法》，弄清楚哪些是董事會的權(quán)利，哪些是股東會的權(quán)利；另外，在公司章程上，董事會跟股東會的責(zé)、權(quán)、利也要分清楚。”

　　對于以上三種隱患，最好在公司成立之初就杜絕。“千萬不要為了‘面子’就不做約定，或者就不以法律文本的形式確定一個清晰的利潤分配方案。”董法官特別提醒。

　　退出：書面約定先行

　　為解決日后可能出現(xiàn)的糾紛，在程序方面，雙方可以在之前的合作協(xié)議里就寫清楚；另外創(chuàng)業(yè)者們還要注意不斷地完善章程，因為一旦有問題的時候，法院只會認(rèn)章程。

　　如果是單純的投資公司，那么創(chuàng)始人的責(zé)任就比較簡單，股東風(fēng)險就是其所投入資本，最大的損失只不過是資本的損失。 
 

　　但如果是合伙型企業(yè)，就會有連帶責(zé)任的問題，律師事務(wù)所就是典型的合伙制企業(yè)例子。一旦大家要一拍兩散，很多當(dāng)初一起創(chuàng)業(yè)的兄弟當(dāng)然也希望好聚好散。

　　“為了解決日后可能出現(xiàn)的糾紛，在程序方面，雙方可以在之前的合作協(xié)議里就寫清楚。如果出現(xiàn)問題和糾紛，就可以先協(xié)商解決，協(xié)商不了的可以到法院訴訟，也可以申請仲裁。具體采取什么樣的解決方式，會因情況而異。因為有的人需要時間快，有的人則需要省錢。”范律師說。

　　除了在公司成立的時候就需要做好制度建設(shè)外，在公司發(fā)展當(dāng)中，對于知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密方面的保護(hù)，也要不斷地完善。“比如什么是職務(wù)發(fā)明？什么是職務(wù)作品？這些知識產(chǎn)權(quán)什么時候算公司的？在最開始的時候可以約定，但隨著之后發(fā)展，也可以在某個具體行為之前進(jìn)行約定。總之，創(chuàng)業(yè)者要注意不斷地完善章程，因為一旦有問題的時候，法院只會認(rèn)章程。”范律師說。

　　而對于退出創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊，最為直接的解決方法就是轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。在《公司法》里，規(guī)定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，既可以向公司其他股東轉(zhuǎn)讓，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)，只需簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并進(jìn)行交割即可，無需征得任何人的同意。第二種情形就是將一個公司劈成兩個公司，這在《公司法》也有明文規(guī)定，只要在開始的時候合同訂得好，評估之后按照比例拆分，一般不會有什么問題。

　　但需要提醒的是：最好不要“替持股”。在創(chuàng)業(yè)公司的實際運作中，有很多股東由于一些“不方便”的原因，往往讓別人替自己持股，或者帶持股。但是，這些操作其實都為日后埋下了很多的隱患，在法律上也不容易說清楚。因此，律師建議，如果實在不方便，至少應(yīng)該與持股人簽訂一個私下協(xié)議，以明確權(quán)利，這樣到法庭上也有個依據(jù)。