兼職不是單位一口說(shuō)了算的事情

　　2014年12月13日，小張到某廣告公司從事招攬廣告、業(yè)務(wù)策劃等工作，廣告公司為其制作了工作牌。2015年4月，小張外出承攬業(yè)務(wù)時(shí)負(fù)傷，共休養(yǎng)3個(gè)月。2015年7月31日，小張口頭向廣告公司提出辭職，并要求支付工傷待遇，遭到拒絕。因雙方未簽訂勞動(dòng)合同，小張向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，要求確認(rèn)與廣告公司存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　廣告公司辯稱(chēng)：小張屬兼職人員，雙方間不存在勞動(dòng)關(guān)系。經(jīng)開(kāi)庭查明，廣告公司通過(guò)銀行卡每月向小張發(fā)放工資3000元。

　　仲裁委認(rèn)為，《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者未訂立勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng);(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照工資支付憑證、考勤記錄等能夠證明身份的憑證或其他勞動(dòng)者的證言等。該案中，小張與廣告公司主體資格符合法律、法規(guī)規(guī)定，小張?zhí)峁┑膭趧?dòng)屬于單位業(yè)務(wù)組成部分，工資也由廣告公司發(fā)放，小張?zhí)峁┑墓ぷ髋婆c工資卡形成完整的證據(jù)鏈，公司無(wú)證據(jù)證實(shí)小張屬于兼職人員。

　　最終，仲裁委依法裁決雙方2014年12月13日至2015年7月31日存在勞動(dòng)關(guān)系。

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　　吳某于2012年3月到威海市某公司工作，2012年11月13日因工外出發(fā)生交通事故負(fù)傷，經(jīng)鑒定為傷殘6級(jí)，護(hù)理依賴(lài)程度為無(wú)護(hù)理依賴(lài)。2013年11月12日，吳某停工留薪期滿(mǎn)后，沒(méi)有到公司上班，也沒(méi)有按規(guī)定辦理病假手續(xù)。2014年5月，公司給吳某提供了門(mén)衛(wèi)的工作崗位，但吳某以治療沒(méi)有結(jié)束、不能勝任該崗位為由拒絕上班。2015年9月22日，公司再次向吳某送達(dá)了工作安排通知書(shū)，提供4個(gè)工作崗位供吳某選擇，并要求其于2015年9月26日到公司報(bào)到。2015年9月23日，吳某書(shū)面回復(fù)公司不能勝任公司提供的4個(gè)崗位，要求公司另行安排其他崗位。9月26日，吳某沒(méi)有到公司報(bào)到。10月15日，公司以吳某不選擇崗位、不按照規(guī)定時(shí)間到崗上班、連續(xù)曠工19日為由，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》和公司員工管理制度，解除了與吳某的勞動(dòng)合同。

　　吳某后向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，要求撤銷(xiāo)公司的解除勞動(dòng)合同決定，公司按月支付傷殘津貼。但最終仲裁委駁回了吳某的仲裁請(qǐng)求。

　　對(duì)于工傷職工享有的保留勞動(dòng)關(guān)系的待遇，《工傷保險(xiǎn)條例》第35條、第36條、第37條有明確規(guī)定。職工因工致殘被鑒定為5級(jí)、6級(jí)傷殘的，保留與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼。經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系。

　　本案中，經(jīng)鑒定為6級(jí)傷殘的吳某，應(yīng)由公司安排適當(dāng)工作，只有在公司難以安排吳某工作時(shí)，才發(fā)給吳某傷殘津貼。在公司已經(jīng)多次為吳某提供工作崗位，難以安排工作的客觀事實(shí)不存在。在這種情況下，吳某仍以不能勝任為由拒不到崗、無(wú)假曠工，屬于嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度，公司可以依法與其解除勞動(dòng)合同。