關(guān)于打包資產(chǎn)劃撥問題的納稅籌劃

　　實務(wù)中有這樣一個例子，甲公司是乙公司的全資子公司，丙公司是乙公司的分公司，現(xiàn)在乙公司準備將丙公司劃轉(zhuǎn)給甲公司，如何做劃轉(zhuǎn)方案更為合理?丙公司賬面資產(chǎn)為10000元，其中貨幣資金160萬元，應(yīng)收賬款1800萬元，其他應(yīng)收款560萬元，存貨1000萬元，固定資產(chǎn)凈值3000萬元，固定資產(chǎn)清理300萬元，土地使用權(quán)凈額3180萬元;分公司負債5000萬元，其中短期借款2400萬元，應(yīng)付賬款1300萬元，其他應(yīng)付款500萬元，應(yīng)繳稅費100萬元，應(yīng)付職工薪酬200萬元，長期應(yīng)付款500萬元;總公司對分公司撥的營運資金5000萬元。丙公司現(xiàn)有員工300名，其中乙公司在分公司兼職人員20名。該案例屬于一次重大資產(chǎn)重組，如何合理利用稅收優(yōu)惠，為企業(yè)減輕稅負是本次重組成敗的關(guān)鍵。為此，我們不妨從增值稅、所得稅等稅種對該案例進行分析。

　　一、稅法中劃轉(zhuǎn)的法律定義

　　在《公司法》及有關(guān)法律中，“劃轉(zhuǎn)”這個詞鮮為使用，從百度搜索中也查不到合適的解釋，僅從國有資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)的文件中有“無償劃轉(zhuǎn)”之類的表述，日常公司經(jīng)營中我們因受《公司法》約束，獨立企業(yè)之間是不能使用劃轉(zhuǎn)這個詞，但“劃轉(zhuǎn)”卻廣泛用于稅法，不僅所得稅文件應(yīng)用，契稅文件也多次使用，但究竟什么是劃轉(zhuǎn)呢?

　　企業(yè)所得稅文件中對劃轉(zhuǎn)規(guī)定最為詳細的是《國家稅務(wù)總局關(guān)于資產(chǎn)(股權(quán))劃轉(zhuǎn)企業(yè)所得稅征管問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第40號)，該文件第一條規(guī)定的劃轉(zhuǎn)主要是如下情形：

　　“(一)100%直接控制的母子公司之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，母公司獲得子公司100%的股權(quán)支付。母公司按增加長期股權(quán)投資處理，子公司按接受投資(包括資本公積，下同)處理。母公司獲得子公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)以劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計稅基礎(chǔ)確定。

　　(二)100%直接控制的母子公司之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，母公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。母公司按沖減實收資本(包括資本公積，下同)處理，子公司按接受投資處理。

　　(三)100%直接控制的母子公司之間，子公司向母公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，子公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。母公司按收回投資處理，或按接受投資處理，子公司按沖減實收資本處理。母公司應(yīng)按被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計稅基礎(chǔ)，相應(yīng)調(diào)減持有子公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。

　　(四)受同一或相同多家母公司100%直接控制的子公司之間，在母公司主導(dǎo)下，一家子公司向另一家子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，劃出方?jīng)]有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。劃出方按沖減所有者權(quán)益處理，劃入方按接受投資處理。“

　　上述文件規(guī)定的四種情形，相當于對劃轉(zhuǎn)的定義。實踐中，在進行資產(chǎn)重組時，除了要適用稅務(wù)文件外，主要適用工商文件，在工商變更時絕對不能使用“劃轉(zhuǎn)”這個詞，重組不符合工商文件，企業(yè)注冊登記將無法進行，且可能造成法律風(fēng)險，因此有必要站在《公司法》的角度將上述四種情形進行文字標準化，以使其滿足重組要求。從文義上看，第一種情形屬于母公司向子公司以非貨幣性資產(chǎn)投資。第二種情形“母公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。母公司按沖減實收資本(包括資本公積，下同)處理，子公司按接受投資處理”，一個公司沖減實收資本是一個很為復(fù)雜的事情，只有公司減資或分立才能減少注冊資本，因此，這種情形是母公司減資或分立后，母公司股東將非貨幣性資產(chǎn)投資或?qū)⒎至⒌墓九c子公司合并。第三種情形母公司收回投資，子公司減資或分立，子公司的股東將減資或分立的財產(chǎn)投資到母公司，母公司按接受投資處理，因為子公司的股東本身是母公司，自己給自己投資，實踐中很難碰到。第四種情形，因劃出方?jīng)]有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付，因此，屬于子公司減資或分立后母公司以非貨幣性資產(chǎn)對另一家子公司投資或合并。

　　上述各種情形的處理，除了第一條屬于以非貨幣性資產(chǎn)投資外，其余均為減資或分立、合并加非貨幣性資產(chǎn)投資，后三種情形是兩個以上重組程序的結(jié)合，因此，企業(yè)所得稅中的所謂劃轉(zhuǎn)是指非貨幣性資產(chǎn)投資或減資、分立加投資或合并。

　　二、劃轉(zhuǎn)在增值稅重組中的適用

　　《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第13號)規(guī)定，“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。”財稅「2016」36號文件規(guī)定不征稅項目之五“在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。”

　　上述兩個文件均列明“合并、分立、出售、置換等方式”作為重組方式，但劃轉(zhuǎn)是否是增值稅不征稅重組允許的重組方式呢?根據(jù)前文分析，劃轉(zhuǎn)是投資或投資與減資、分立、合并的組合，合并、分立是文件規(guī)定的重組方式，而減資是否是允許的方式呢?減資、投資屬于同一種類型，均是出售資產(chǎn)且以股權(quán)作為對價的交易，只不過減資的對價是收回股權(quán)，出資的對價是發(fā)放股權(quán)，因此，減資、投資應(yīng)當是“出售”的一種特殊形式。從以上分析看，劃轉(zhuǎn)是投資或投資與減資、分立、合并的組合，而這些重組方式均是增值稅文件規(guī)定的作為不征稅收入的重組方式，但組合是否是規(guī)定的重組方式呢?《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2013年第66號)規(guī)定，“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債經(jīng)多次轉(zhuǎn)讓后，最終的受讓方與勞動力接收方為同一單位和個人的，仍適用《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第13號)的相關(guān)規(guī)定，其中貨物的多次轉(zhuǎn)讓行為均不征收增值稅。”從該文件看，組合就是多次轉(zhuǎn)讓最終受讓方為同一單位和個人的情形，因此組合也是增值稅文件規(guī)定的允許不征稅的重組方式。綜上所述，劃轉(zhuǎn)屬于增值稅不征稅文件中規(guī)定的重組方式，當然劃轉(zhuǎn)的前提是在具有投資甚至是控制關(guān)系的企業(yè)之間進行的，否則無法使用劃轉(zhuǎn)這個概念。

　　三、劃轉(zhuǎn)在增值稅與所得稅中的協(xié)調(diào)

　　增值稅文件強調(diào)“將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓”，要求將資產(chǎn)、負債、勞動力一并打包轉(zhuǎn)讓，這實質(zhì)上是一個業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓的范疇。正因為是業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓，目標不是轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，才使增值稅及營業(yè)稅均將該轉(zhuǎn)讓列入不征稅收入，這種不征稅收入是指不在增值稅征收范圍內(nèi)。因此，全部或部分債權(quán)、債務(wù)轉(zhuǎn)讓是其必要條件。而且，《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組增值稅留抵稅額處理有關(guān)問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2012年第55號)規(guī)定，進項稅也能隨著資產(chǎn)而轉(zhuǎn)移，因此可見該轉(zhuǎn)讓的整體性。從這些文件看，增值稅中的重組是指業(yè)務(wù)從一個單位或個人向另外一個單位或個人平移，業(yè)務(wù)始終在進行，只不過是業(yè)務(wù)的主體發(fā)生了變化。

　　我們看所得稅中的劃轉(zhuǎn)，《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》(財稅〔2014〕109號)第三條“對100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)，凡具有合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的，股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)后連續(xù)12個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動，且劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均未在會計上確認損益的，可以選擇按以下規(guī)定進行特殊性稅務(wù)處理”。從該條不難看出，所得稅中的劃轉(zhuǎn)是指主體限制在同一控制的居民企業(yè)之間劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)，不劃轉(zhuǎn)負債，劃轉(zhuǎn)后的股權(quán)或資產(chǎn)不能改變用途的重組形式，這表明所得稅中的劃轉(zhuǎn)不是業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)移，而僅僅是資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。另外，《國家稅務(wù)總局關(guān)于資產(chǎn)(股權(quán))劃轉(zhuǎn)企業(yè)所得稅征管問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第40號)規(guī)定的幾種重組方式都是以股權(quán)作為對價的劃轉(zhuǎn)，如果打包轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)時必然轉(zhuǎn)讓負債，負債轉(zhuǎn)讓就會變成資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的對價，這就會與文件不相符，因此，這從另一方面說明，所得稅文件規(guī)定的劃轉(zhuǎn)純粹屬于資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，不應(yīng)是打包資產(chǎn)轉(zhuǎn)移或凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)移。

　　增值稅中打包資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是要將債權(quán)、負債一并轉(zhuǎn)讓的，而所得稅文件中的劃轉(zhuǎn)不能隨同負債一并轉(zhuǎn)讓，這個問題形成互斥的局面。如何能夠協(xié)調(diào)是一個需要研究的問題，沒有一個良好的方法將使整個重組面臨失敗的風(fēng)險。當然，能夠有一種稅不征也能夠取得足夠的稅收利益，這就需要對比哪一種稅收利益更大。筆者建議，一是在做重組計劃時先要計算重組帶來的增值稅或所得稅稅支出，然后進行比較，以此做出稅務(wù)處理方案;二是如果能夠確保打包資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)不納增值稅的情況下，考慮能否利用非貨幣資產(chǎn)5年延期納所得稅的稅收優(yōu)惠政策或變通利用特殊性稅務(wù)重組的辦法;三是因為除了第一種情形的劃轉(zhuǎn)外，其他三種情形均包括減資或分立、合并，可否將劃轉(zhuǎn)的重組類型改變?yōu)橄确至⒑蠛喜ⅰ?/p>

　　四、前述案例的分析及延伸

　　本文開頭的案例是一個分公司的劃轉(zhuǎn)，分公司就是一個資產(chǎn)、負債、勞動力的集成打包的典型，劃轉(zhuǎn)分公司當然需要注銷分公司劃轉(zhuǎn)到新公司后再成立;第二，增值稅中的重組文件規(guī)定可以“全部或部分”轉(zhuǎn)讓，即不要求所有有關(guān)聯(lián)的資產(chǎn)、負債、勞動力都要轉(zhuǎn)讓，有些要素是不能轉(zhuǎn)讓的，比如分公司經(jīng)理是由總公司法人代表兼任，該經(jīng)理就不能轉(zhuǎn)讓，有些資產(chǎn)也無法轉(zhuǎn)讓，比如其他應(yīng)收款或其他應(yīng)付款，這部分資產(chǎn)有時候與生產(chǎn)經(jīng)營沒有關(guān)聯(lián)，因此部分轉(zhuǎn)讓也是可以的，但轉(zhuǎn)讓多少呢，筆者認為達到業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓的要求就可以了;第三，資產(chǎn)重組是市場經(jīng)濟中一種交易概念，百度百科有這樣的描述“資產(chǎn)重組是指企業(yè)資產(chǎn)的擁有者、控制者與企業(yè)外部的經(jīng)濟主體進行的，對企業(yè)資產(chǎn)的分布狀態(tài)進行重新組合、調(diào)整、配置的過程，或?qū)υO(shè)在企業(yè)資產(chǎn)上的權(quán)利進行重新配置的過程。”因此，資產(chǎn)重組適用于任何企業(yè);第四，文件規(guī)定打包資產(chǎn)受讓的主體是“其他單位和個人”，但如果是個人，是無法進行業(yè)務(wù)繼續(xù)的，只能是轉(zhuǎn)讓給經(jīng)濟主體，比如個體、企業(yè)等;第五、契稅中的劃轉(zhuǎn)沒有資本作為對價的要求，因此劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)和劃轉(zhuǎn)打包資產(chǎn)均免征契稅，且契稅的范圍更為寬泛，在自然人與其成立的個人獨資企業(yè)、一人有限公司之間劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)也免征契稅;第六、土地增值稅的重組稅收優(yōu)惠政策沒有劃轉(zhuǎn)這一方式，前文已述，劃轉(zhuǎn)實質(zhì)上是投資與合并、分立、減資的組合，土地增值稅的重組文件中規(guī)定了投資、合并、分立，也沒有要求以資本作為對價，但沒有規(guī)定減資的優(yōu)惠政策，因此劃轉(zhuǎn)重組方式中有減資組合的，不能享受土地增值稅優(yōu)惠，其他形式的劃轉(zhuǎn)均享受優(yōu)惠。契稅;第六、土地增值稅的重組稅收優(yōu)惠政策沒有劃轉(zhuǎn)這一方式，前文已述，劃轉(zhuǎn)實質(zhì)上是投資與合并、分立、減資的組合，土地增值稅的重組文件中規(guī)定了投資、合并、分立，也沒有要求以資本作為對價，但沒有規(guī)定減資的優(yōu)惠政策，因此劃轉(zhuǎn)重組方式中有減資組合的，不能享受土地增值稅優(yōu)惠，其他形式的劃轉(zhuǎn)均享受優(yōu)惠。