深視監(jiān)管第六十九期丨貫徹落實(shí)“零容忍”要求——強(qiáng)化違法違規(guī)行為懲戒，加強(qiáng)“關(guān)鍵少數(shù)”主體監(jiān)管

     資本市場運(yùn)作機(jī)制復(fù)雜，涉眾性強(qiáng)，市場各方關(guān)注度高。依法從嚴(yán)打擊證券違法活動，是維護(hù)資本市場秩序、有效發(fā)揮資本市場樞紐功能的重要保障。隨著新證券法落地實(shí)施，以信息披露為核心的注冊制改革平穩(wěn)推進(jìn)，資本市場正發(fā)生深刻的結(jié)構(gòu)性變化，對上市公司崇法守信經(jīng)營運(yùn)作、“關(guān)鍵少數(shù)”勤勉盡責(zé)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)強(qiáng)化一線監(jiān)管、加強(qiáng)執(zhí)法處罰能力建設(shè)和工作水平提出了更高要求。

上市公司控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”是改善上市公司治理、提高上市公司質(zhì)量、構(gòu)建市場良性健康生態(tài)的關(guān)鍵一環(huán)。一直以來，監(jiān)管機(jī)構(gòu)對重大違規(guī)行為保持“零容忍”高壓監(jiān)管態(tài)勢、聚焦“關(guān)鍵少數(shù)”主體責(zé)任的監(jiān)管理念和邏輯一以貫之。這也是近年來“關(guān)鍵少數(shù)”頻頻出鏡亮相，引發(fā)市場關(guān)注和議論的重要原因。

精準(zhǔn)打擊，緊盯“關(guān)鍵少數(shù)”

     《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》強(qiáng)調(diào)堅(jiān)持“零容忍”要求，明確要求堅(jiān)持分類監(jiān)管、精準(zhǔn)打擊，加大對發(fā)行人控股股東及實(shí)控人、違法中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員等的追責(zé)力度。

交易所作為一線監(jiān)管機(jī)構(gòu)，紀(jì)律處分是其強(qiáng)化事中事后監(jiān)管，嚴(yán)肅懲處各類市場亂象和違法違規(guī)行為的重要抓手。2020年6月，深交所發(fā)布《上市公司紀(jì)律處分實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)（試行）》（以下簡稱《處分標(biāo)準(zhǔn)》），對實(shí)踐中常見的信息披露、規(guī)范運(yùn)作等典型違規(guī)行為，在《處分標(biāo)準(zhǔn)》中詳細(xì)列舉具體違規(guī)情形，明確相應(yīng)處分標(biāo)準(zhǔn)，同時突出對違規(guī)行為決策者、主要負(fù)責(zé)人的責(zé)任追究。區(qū)分個人違規(guī)與單位違規(guī)，對控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”利用優(yōu)勢地位嚴(yán)重侵害上市公司利益的，加大懲戒力度。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，2020年至2021年上半年，深交所共處分上市公司154家次，涉及“關(guān)鍵少數(shù)”等責(zé)任人員913人次，處分?jǐn)?shù)量、處分力度進(jìn)一步提升，延續(xù)從嚴(yán)監(jiān)管態(tài)勢。違規(guī)行為主要集中在信息披露違規(guī)、規(guī)范運(yùn)作違規(guī)、證券交易違規(guī)三個方面，數(shù)量占比約為43%、37%、20%。

從紀(jì)律處分的結(jié)果來看，不管是部分上市公司在新冠疫情爆發(fā)后通過信息披露公告、投資者互動易等渠道炒作疫苗、口罩等熱點(diǎn)概念，還是因“三高”并購“后遺癥”導(dǎo)致未履行業(yè)績承諾，抑或是發(fā)生資金占用、違規(guī)擔(dān)保等重大違規(guī)嚴(yán)重?fù)p害上市公司及投資者合法權(quán)益，身為具體決策的“主腦”以及執(zhí)行者的“關(guān)鍵少數(shù)”難辭其咎，即便與其無直接關(guān)系，也是公司治理不規(guī)范的一種表現(xiàn)。紀(jì)律處分結(jié)果體現(xiàn)了監(jiān)管機(jī)構(gòu)分類監(jiān)管，精準(zhǔn)查處的監(jiān)管理念。

強(qiáng)化威懾，頂格處分頻率提高

記者發(fā)現(xiàn)，在交易所的自律監(jiān)管措施中，對于輕微或者嚴(yán)重的違規(guī)行為，一般給予口頭警告、監(jiān)管函、通報(bào)批評，對于非常嚴(yán)重或者惡性違規(guī)行為，則會給予公開譴責(zé)，甚至“公開認(rèn)定”的頂格處分。

根據(jù)《處分標(biāo)準(zhǔn)》，對“數(shù)錯并罰”“多次違規(guī)”或者被證監(jiān)會行政處罰、市場禁入且情節(jié)嚴(yán)重的董監(jiān)高等主體，規(guī)定可以公開認(rèn)定其在3年、5年或10年內(nèi)不適合擔(dān)任上市公司董監(jiān)高等職務(wù)，并明確當(dāng)違規(guī)行為嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序或者嚴(yán)重?fù)p害投資者利益的，對其公開認(rèn)定其終身不適合擔(dān)任上市公司董監(jiān)高等職務(wù)?？梢哉f，“公開認(rèn)定”是監(jiān)管組合拳中的“大招”，具有非常強(qiáng)的監(jiān)管威懾性。

比如，深交所對頻繁上演扇貝跑路“魔幻”劇情的獐子島的“關(guān)鍵少數(shù)”，就使用過“公開認(rèn)定”手段。

2020年，在監(jiān)管機(jī)構(gòu)持續(xù)的追查之下，上市公司獐子島上演數(shù)年的“扇貝去哪兒了”鬧劇終于迎來最終季，一連串“彌天大謊”被揭開，獐子島的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告被查實(shí)存在重大會計(jì)差錯，相關(guān)責(zé)任人員也相繼被中國證監(jiān)會、深交所采取了市場禁入、公開認(rèn)定等行政處罰、紀(jì)律處分措施。其中，獐子島時任董事長兼總裁吳厚，對公司出現(xiàn)重大的會計(jì)差錯更正及虛假陳述事項(xiàng)負(fù)有重要責(zé)任，最終被公開認(rèn)定終身不適合擔(dān)任上市公司董監(jiān)高。

據(jù)記者統(tǒng)計(jì)，在深交所官網(wǎng)公開的上市公司誠信檔案中，2001年以來共有690條處分記錄，其中通報(bào)批評記錄487條、公開譴責(zé)記錄184條、“公開認(rèn)定”記錄19條。從時間分布上看，從2019年開始頂格處分使用頻率明顯提高，公開譴責(zé)和“公開認(rèn)定”的次數(shù)占比分別為81%、78%。

樹立敬畏投資者的良好生態(tài)

隨著資本市場的快速發(fā)展，對新證券法、刑法修正案（十一）等立法司法保障機(jī)制的相繼落地實(shí)施，聚焦“關(guān)鍵少數(shù)”群體的全方位立體化追責(zé)體系將越來越完善。

新證券法從民事責(zé)任端和行政處罰端加大“關(guān)鍵少數(shù)”行為規(guī)范和責(zé)任追究。如將“關(guān)鍵少數(shù)”對違規(guī)信息披露賠償責(zé)任由“一般過錯責(zé)任原則”轉(zhuǎn)變?yōu)椤斑^錯推定責(zé)任原則”，將證券市場禁入由“身份禁入”擴(kuò)展至“交易禁入”，定額處罰力度從原來最高60萬提高至2000萬，違法所得罰款幅度從原來1到5倍提高至1到10倍。

刑法修正案（十一）從刑事責(zé)任端大幅提高欺詐發(fā)行、信息披露造假的刑罰力度，強(qiáng)化對控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事問責(zé)，包括提高欺詐發(fā)行和信息披露造假相關(guān)責(zé)任人有期徒刑刑期上限、加大罰金規(guī)模、擴(kuò)大追究刑事責(zé)任的范圍等，加強(qiáng)了與新證券法的銜接聯(lián)動，構(gòu)建起“民行刑”三管齊下的立體化證券期貨違法責(zé)任追究體系，顯著提升證券犯罪震懾效力。

7月15日，證監(jiān)會發(fā)布《證券期貨違法行為處罰辦法》。其中，為貫徹“零容忍”意見，以及結(jié)合新證券法規(guī)定，進(jìn)一步明確細(xì)化對“關(guān)鍵少數(shù)”等人員涉及的違法違規(guī)行為采取凍結(jié)、查封、扣押、封存、限制出境、限制交易等執(zhí)法權(quán)限和措施，以及不配合調(diào)查的情形及后果。同時，加強(qiáng)與刑事司法的有機(jī)銜接，在行政處罰過程中發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法、及時將案件移送司法機(jī)關(guān)處理，為全面強(qiáng)化立體追責(zé)、凈化市場生態(tài)、提升監(jiān)管和執(zhí)法規(guī)范化水平提供有力的制度支撐。

“行令在乎嚴(yán)罰”，但“徒法不足以自行”。資本市場是一個機(jī)理復(fù)雜的生態(tài)系統(tǒng)，各方利益錯綜交織。打擊證券違法活動，是維護(hù)市場“三公”秩序、營造良好市場生態(tài)的內(nèi)在要求。但法律法規(guī)是最后的底線，對違法違規(guī)之人進(jìn)行嚴(yán)懲，不僅是防止“關(guān)鍵少數(shù)”碰觸底線的一種手段，最終目的是要樹立敬畏市場、敬畏法治、敬畏專業(yè)、敬畏投資者的良好生態(tài)環(huán)境，促使市場長遠(yuǎn)健康穩(wěn)定發(fā)展。

其身正，不令而行?！傲闳萑獭币庖娞岢隽?022年的目標(biāo)，包括“依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的執(zhí)法司法體制和協(xié)調(diào)配合機(jī)制初步建立”“重大違法犯罪案件多發(fā)頻發(fā)態(tài)勢得到有效遏制”“資本市場秩序明顯改善”等。此目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，以及資本市場的蓬勃發(fā)展離不開高質(zhì)量的上市公司群體，而“關(guān)鍵少數(shù)”作為上市公司的掌舵人，只有真正將規(guī)則意識內(nèi)化于心、外化于行，才能達(dá)到“蓬生麻中，不扶自直”的效果，才能引領(lǐng)上市公司合規(guī)安全地破浪前行。